Yargıtay 21. Hukuk Dairesi E.2013/8070 K.2014/7421

Davacılar murisu, Günay Başaran'ın doğum borçlanması talebinin geçerli olduğunun tespitine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin reddine karar vermiştir. Hükmün davacılar tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

KARAR

Davacı, 30.03.2001 tarihinde vefat eden eşinden dolayı, iki çocuğundan biri olan O.. B..'ın mahkeme kararıyla düzeltilmiş doğum tarihinin esas alınarak doğum borçlanması yapma hakkının bulunduğunun tespitine karar verilmesini talep etmiştir. Mahkemece, davacının davasının reddine karar verilmiştir.

Dosyadaki kayıt ve belgelerden; sigortalı muris Gülay Başaran'ın hak sahibi olan eşi olan davacının 07/04/2011 tarihinde Küçükçekmece Sosyal Güvenlik Merkezi Müdürlüğü'ne başvurarak, 2 çocuğu için doğum borçlanması talebinde bulunduğu, kurumca 27/06/1990 tarihinde doğan çocuğu için 523 gün, 09/12/1991 tarihinde doğan çocuğu için 720 gün doğum borçlanması süresi belirlenerek, borçlanma bedelinin tebliği edildiği, birinci çocuk S.. B..'ın doğum tarihi ile ikinci çocuk O..

B..'ın doğum tarihi arasında 523 gün bulunduğu, sigortalı varislerinin 06/06/2011 tarihinde dava açtıkları, Küçükçekmece 1. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 08/06/2011 karar tarihli 2011/515 Esas -322 Karar sayılı kararı ile ikinci çocuk O..

B..'ın 09/12/1991 olan doğum tarihinin 23/01/1992 olarak tashih edildiği, sigortalı Gülay Başaran'ın ilk defa 17/04/1985 tarihinde malullük yaşlılık ölüm sigorta kollarına tabii olarak çalışmaya başladığı, sigortalıya ait doğum borçlanması talebinin Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği'nin 85. maddesinin 3. fıkrasının a bendi gereğince tashihli doğum tarihinin borçlanma için esas alınamayacağı, malullük yaşlılık ve ölüm sigortalarına ilişkin yaş ile ilgili hükümlerin uygulanmasında, sigortalıların ve hak sahibi çocuklarının, sigortalının ilk defa sigortalı çalışmaya başladığı tarihte nüfus kütüğünde kayıtlı bulunan doğum tarihlerinin,

sigortalının sigortaya tabi olarak ilk defa çalışmaya başladığı tarihten sonra doğan çocuklarının da nüfus kütüğüne ilk olarak yazılan doğum tarihlerinin esas alınacağı, ilk defa çalışmaya başlandıktan sonra verilmiş yaş düzeltme kararlarının dikkate alınmayacağı düzenlendiğinden, Yönetmelik hükümleri esas alınarak, mahkemece davanın reddine karar verilmiştir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu'nun 41. maddesine göre. Bu Kanuna göre sigortalı sayılanların.

"Kanunları gereği verilen ücretsiz doğum ya da analık izni süreleri ile 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamındaki sigortalı kadının, iki defaya mahsus olmak üzere doğum tarihinden sonra iki yıllık süreyi geçmemek kaydıyla hizmet akdine istinaden işyerinde çalışmaması ve çocuğunun yaşaması şartıyla talepte bulunulan süreleri, kendilerinin veya hak sahiplerinin yazılı talepte bulunmaları ve talep tarihinde 82 nci maddeye göre belirlenen prime esas günlük kazanç alt ve üst sınırları arasında olmak üzere,

kendilerince belirlenecek günlük kazancın % 32'si üzerinden hesaplanacak primlerini borcun tebliği tarihinden itibaren bir ay içinde ödemeleri şartı ile borçlandırılarak, borçlandırılan süreleri sigortalılıklarına sayılır.

5510 sayılı Kanunun uygulanmasına yönelik olarak "Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği" 12.5.2010 tarihli ve 27579 sayılı Resmi Gazetede yayınlanmış ve yürürlüğe girmiştir. Yönetmeliğin 66. maddesinde borçlandırılan sürelerin hizmet olarak tespitine ilişkin hükümler yer almaktadır. Bundan başka. Hizmet Borçlanma İşlemlerinin Usul ve Esasları Hakkında Tebliğ" 1.7.2010 tarihli 27628 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe girmiştir.

Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliğinin 85. maddesinin 3. fıkrasında;"(3) Malullük, yaşlılık ve ölüm sigortalarına ilişkin yaş ile ilgili hükümlerinin uygulanmasında; (a) Kanunla yürürlükten kaldırılmış kanunlara veya 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanunu nun geçici 20 nci maddesine göre sigortalının ilk defa malullük, yaşlılık ve ölüm sigortalarına tabi olduğu tarihte, sigortalıların ve hak sahibi çocuklarının nüfus kütüğünde kayıtlı bulunan doğum tarihleri ....esas alınır" hükmü bulunmakta ise de, yasa ile getirilmemiş bir yükümlülüğün yönetmelik ile getirilmesi,

yasada öngörülmeyen hususlarda hakları kısıtlayıcı şekilde yönetmelik ile düzenleme yapılması normlar hiyerarşisinde mümkün değildir.

Küçükçekmece 1. Asliye Hukuk Mahkemesi nin 8.6.2011 tarihli, E.2011/515, K.2011/322 sayılı Kararı ile hak sahibi çocuk O.. B..'ın 09.12.1991 olan doğum tarihinin 23.01.1992 olarak düzeltilmesine karar verilmiştir. Kesin hükmün etkisi gereğince, O.. B..'ın tashih edilmiş doğum tarihi olan 23.01.1992 tarihinin esas alınarak doğum borçlanması işlemlerinin yapılması gerektiği açıktır. Mahkemece, bu maddi ve hukuki olgular dikkate alınmaksızın davanın reddine karar verilmesi yerine, yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. O halde, davacının bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.