Yargıtay 22. Hukuk Dairesi E.2012/21510 K.2012/22736

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde davalı ... Radyo Televizyon Haberleşme ve Yayıncılık A. Ş. avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı işçi, iş sözleşmesinin geçerli sebep olmadan işverence feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücret ve diğer haklarının belirlenmesini istemiştir.

Davalı, iş sözleşmesinin işyerinin ve işletmenin gerekleri sebebiyle fesh edildiğini, davacının gazetede 19.07.2007 - 30.09.2011 tarihleri arasında çalıştığını, trajın düşük seyretmesi üzerine davacının çalıştığı kadronun iptal edildiğini savunmuştur

Mahkemece davalının yirmibir şirketten oluşan basın-medya sektöründe faaliyette olduğu Davalı tarafça alınan işletmesel karar ile 30.04.2011-01.02.2012 tarihleri arasında işten sekiz çalışan çıkarılıp dokuz çalışan işe alındığı, norm kadro çalışması yapılmadığı, davalı işverenin işletmesel karar aldığı kabul edilse bile, iş gücü fazlalılığı olduğu hususu dosya kapsamında ispat edilemediği, dolayısıyla davalının tutarlı davranış sergilemediği ve yirmibir şirketten oluşan basın-medya sektöründe faaliyet gösteren işyerlerinde davacının istihdam edilme olanağının olup olmadığına ilişkin bir ispatın olmadığı, dolayısıyla “fesih son çare olmalıdır” ilkesine riayet edilmediği gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir

Hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Davalı işverence feshin geçerli nedene dayandığı kanıtlanmadığından, mahkemece feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmiş olması dosya içeriğine uygun olup, davalının bu yöne ilişkin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 21. maddesinin birinci fıkrasında işe başlatmama tazminatının alt ve üst sınırları gösterilmiş olup; söz konusu tazminatın belirtilen sınırlar arasında işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmesi gerekir. Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 2821 sayılı Sendikalar Kanunu’nun 31. maddesindeki sendikal sebeple yapılan fesihlerdir. Anılan maddeye göre feshin sendikal sebebe dayanması halinde işe başlatmama tazminatının işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirlenmesi gerekir.

Dosya içeriğine göre davacı 1995 yılından beri bu işi yaptığını belirtmiş ise de davalı yanında çalışmasının 19.07.2007-30.09.2011 tarihleri arasında olması ve önceki çalıştığı işyerlerinin davalıya devrinden söz edilmediğinden davacı lehine altı aylık işe başlatmama tazminatına karar verilmesi hatalıdır. Fesih nedenine ve davacının çalışma süresine göre davacının dört aylık ücreti tutarı olarak belirlenmesi dosya içeriğine uygun düşecektir.

Belirtilen sebeplerle, 4857 sayılı Kanun'un 20. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.