Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2013/8914 K.2014/1840

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı A.. A.. vekilince duruşmasız, davalı G..K.. İnş. San. ve Tic. A.Ş. vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalılardan G... K.. İnş. San. Tic. Şirketi vekili Av. Ç.. Ö.. ile davacı vekili Av. ... duruşmaya gelmeleriyle duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçelerinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, davalı yükleniciler ile yapılan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince 1. etapta bulunan ve davacıya teslimi gereken 36 bağımsız bölümün süresinde teslim edilmemesi üzerine sözleşmede kararlaştırılan cezai şartın tahsili için başlatılan icra takibine davalıların haksız olarak itiraz ettiğini ileri sürerek, itirazın iptali ile takibin devamına, %40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Davalı G.. A... vekili, bağımsız bölümlerin 11.07.2011 tarihinde teslim edildiğini, imar değişikliği ve iklim koşullarındaki olumsuzlukların teslim süresine eklenmesi gerektiğini davalıların oluşturduğu adi ortaklığın davacıdan olan alacağının mahsubunun gerektiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

Diğer davalı vekili, sözleşmede kararlaştırılan mücbir sebeplerin bulunduğunu ve teslimde gecikme olmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma ve benimsenen bilirkişi raporu ile dosya kapsamına göre, sözleşme gereğince dairelerin nihai teslim tarihinin 18.04.2010 olduğu dairelerin teslim edildiği 11.07.2011 tarihine kadar sözleşmenin 7. maddesi uyarınca gecikilen her ay için her bir konut başına 400 USD gecikme cezasının arsa sahibine ödenmesi gerektiği imar değişikliğinin teslim süresinin etkisinin bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulü ile davalıların İstanbul 27. İcra Müdürlüğü'nün 2011/27600 esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptali ile takibin 410.162,40 TL asıl alacak ve 10.254,06 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 420.416,46

TL üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren 3095 sayılı kanunun 2/2. maddesi gereğince değişen oranlarda ticari avans faizi ile birlikte takibin devamına, asıl alacağın %40'ı oranında icra inkar tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin taleplerin reddine karar verilmiştir.

Kararı, davalılar vekilleri temyiz etmiştir.

Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına ve özellikle sözleşme kapsamına göre, işin 01.04.2010 tarihinde tesliminin gerektiğine ancak davacı talebiyle bağlı olarak 16.04.2007

tarihinden itibaren hesap yapan bilirkişi raporunda hesaplanan bedelin yerinde bulunmasına, mahkemece her ne kadar olağanüstü hava koşullarından dolayı yükleniciye süre uzatılması verilmesi gerektiğinden bahsedilmiş ise de, aynı maddede yer alan yükümlülükleri yerine getirmeyen yüklenicinin bu hükümden yararlanamayacağına ve mahkemece gerekçede belirtilen bu kabulün tersine bilirkişi raporunda belirlenen bedelin hüküm altına alınmış olmasına göre, davalılar vekillerinin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.