Yargıtay 23. Hukuk Dairesi E.2015/6035 K.2016/678

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, müvekkili ve davalı hakkında dava dışı S.S.Yeni Elif Elvan Kooperatifi tarafından açılan davanın yapılan yargılaması sonucunda 6.377,00 TL'nin faizi ile birlikte ödenmesine karar verildiğini, anılan kooperatifin yaptığı icra takibi sonucu davalının hükmolunan paradan kendisine düşen payı ödemediğini, müvekkilinin davalıya rücu hakkını saklı tutarak ödeme yaptığı meblağın yarısı olan 14.192,00 TL'nin tahsili için başlattığı icra takibine davalının itirazının haksız olduğunu ileri sürerek, itirazın iptali ile %40 icra inkâr tazminatının tahsilini talep ve dava etmiştir. Davalı, davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma, dosya kapsamı ve benimsenen bilirkişi raporuna göre; davacının yaptığı ödeme sonucu borcun yarısı olan 14.192,00 TL asıl alacak ve 270,00 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 14.462,00 TL'nin davalıdan rücuen tahsili için yaptığı icra takibinde ödeme emrinin davalıya 09.11.2007 tarihinde tebliğ edildiği, davalının 22.11.2007 tarihli dilekçe ile süresinde borca itiraz ettiği, davacının bir yıllık hak düşürücü süre içerisinde işbu davayı açtığı, davacının davalıdan 14.191,50 TL asıl alacak, ödeme tarihinden itibaren takip tarihine kadar 267,00 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 14.458,50 TL istemekte haklı olduğu,

270,00 TL işlemiş faizin dava değerine dahil olmadığı, bu itibarla müddeabihin 14.192,00 TL olduğu, alacağın da likit olduğu gerekçesiyle, davanın kısmen kabulü ile 14.191,50 TL asıl alacak, 267,00 TL işlenmiş faiz yönünden itirazın iptali ile takibin devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine, asıl alacağın %40'ı olan 5.676,60 TL icra inkâr tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiştir.

Kararı, davalı temyiz etmiştir.

1-Dava, ilama dayalı olarak ödenen meblağdan davalının payına düşen miktarın rücuen tahsili için başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

Dosya kapsamından, davacı tarafça ... İcra Müdürlüğü'nün 2007/8536 E. sayılı dosyası ile 14.192,00 TL asıl alacak, 270,00 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 14.462,00 TL alacağın tahsili için icra takibine başlanıldığı, Dairemizin 28.02.2014 ve 18.03.2015 tarihli geri çevirme kararları ile istenilmesine rağmen ödeme emrinin tebliğine ilişkin belge ya da kayıt gönderilmediği gibi 18.03.2015 tarihli geri çevirme kararımızla ödeme emri tebliğ tarihinin İcra Müdürlüğü'nce posta idaresi ile yazışma yapılarak belirlenmesinin istenmesine rağmen İcra Müdürlüğü'nce bu husus yerine getirilmeden dosyanın iade edildiği anlaşılmıştır.

Temyize konu kararın gerekçe bölümünde ödeme emrinin 09.11.2007 tarihinde borçluya tebliğ edildiği, davalı borçlunun 22.11.2007 tarihinde icra takibine itiraz ettiği tespitine yer verilmiş olup icra dosyasındaki itiraz dilekçesinin 23.11.2007 tarihinde İcra Müdürlüğü'nce havale edildiği anlaşılmıştır.

Bu durumda mahkemece, ödeme emrinin tebliğ tarihinin icra müdürlüğü ile gerekli yazışmalar yapılarak belirlenmesi, hükmün gerekçe bölümünde açıklandığı gibi tebliğ tarihinden itibaren İİK'nın 62/1. maddesindeki 7 günlük süreden sonra itiraz edildiğinin saptanması halinde takip kesinleştiğinden davacı alacaklının itirazın iptali davası açmakta hukuki yararı bulunmadığı gerekçesiyle, davanın HMK'nın 114/1-h, 115/2. maddesi uyarınca usulden reddine karar verilmesi, itirazın süresi içerisinde yapıldığının belirlenmesi halinde ise şimdiki gibi uyuşmazlığın esasının incelenmesi gerekirken, eksik incelemeye dayalı ve gerekçedeki tespitle çelişecek şekilde karar verilmesi doğru olmamıştır.

2-Bozma nedenine göre, davalının temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine gerek görülmemiştir.