Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2010/9852 K.2012/28206

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü;

Suça sürüklenen çocuğun, mağduru silahtan sayılan tırmıkla vurmak suretiyle yaşamını tehlikeye sokacak ve vücudunda kemik kırığına neden olacak şekilde yaralaması eyleminden dolayı, 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e ve 87/1-d maddeleri uyarınca tayin olunacak cezanın 5 yılın altında kalması halinde TCK'nin 87/1-son maddesi gereğince 5 yıla yükseltilmesi, yaştan dolayı indirimin bu miktar üzerinden yapılması gerektiği halde, yazılı şekilde hatalı uygulama yapılarak TCK'nin 86/1, 87/1-d, 87/1-son, 87/3 ve 31/3. maddelerinin tatbiki ile 2 yıl 8 ay hapis cezasına hükmedilmek suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından,

18 yaşından küçük suça sürüklenen çocuğun yargılamasının gizli yapılması gerektiği gözetilmeden 05.12.2008 tarihli celsenin açık yapılması suretiyle CMK'nin 185. maddesine aykırı davranılması telafisi mümkün bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Mahkemece doğru uygulama yapılması halinde 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e ve 87/1-d-son ve 31/3. maddesinin uygulanması ile 3 yıl 4 ay hapis cezasına hükmedilmesinin gerekeceği, bu cezanın yanılgılı uygulama ile hükmedilen cezadan fazla olduğu, her ne kadar mahkemece TCK'nin 87/3. maddesi uygulanmak suretiyle hatalı uygulama yapılmış ise de, suça sürüklenen çocuğa TCK'nin 86/3-e maddesi tatbik edilmemek suretiyle bir kez tanınmış olan atıfetin genişletilmesi halinde hakkaniyete aykırı sonuçların doğmasına,

adalet ve eşitlik ilkelerinin zedelenmesine yol açılmış olacağından, yine 5395 sayılı Kanunun 25/1 ve geçici 1/3. maddelerine aykırı olarak duruşmalarda Cumhuriyet savcısı bulunmuş ise de bu aykırılığın telafisi mümkün olmadığından tebliğnamedeki bozma düşüncelerine iştirak edilmemiştir.