Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2011/280 K.2012/32752

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 2002/4-238 Esas ve 2002/367 sayılı Kararında belirtildiği üzere, mağdur sanıkların birbirleriyle çelişen anlatımları dışında ilk haksız saldırının hangisi tarafından yapılıp, kavgayı kimin başlattığının kesin bir biçimde saptanamadığı hallerde gerek Ceza Genel Kurulunun gerekse, Özel Dairelerin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı belirlenemediğinden şüpheli kalan bu halden sanığın yararlandırılması suretiyle etkili eylemi haksız tahrik altında gerçekleştirdiği kabul edilerek cezasından indirim yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması,

2) 5237 sayılı Türk Ceza Kanunun 6/1-f-4 maddesine göre "fiilen saldırı ve savunmada kullanılmaya elverişli şey" olan taşla mağdurun 5237 sayılı TCK'nin 87/1. maddesi kapsamında yaralanması eyleminin TCK'nin 86/1, 3-e ve 87/1-d-son maddesi uyarınca alt sınırının beş yıldan aşağı olamayacağı nazara alınmadan alt sınırın üç yıl olarak kabulü ile eksik cezaya hükmedilmesi,

3) 5237 TCK'nin 87/1-d ve 87/1-son maddelerinin tatbiki gerekeceğinden TCK'nin 87/3. maddesi uyarınca ceza artırımına gidilemeyeceğinin,

4) Takdiri indirime dayanak kanun maddesinin kararda gösterilmemesi,