Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2015/10015 K.2015/27346

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanığın adli sicil kaydında yer alan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 22/02/2012 tarihinde kesinleşen, 02/02/2012 tarih ve 2012/299 esas 2012/53 karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nin 125/1 ve 51 maddeleri uyarınca verilen 1 yıl 15 gün hapis cezasına mahkumiyetine ilişkin hükmün tekerrüre esas olup, TCK'nin 51/1 maddesi uyarınca cezasının ertelenmesine engel olmasına rağmen, sanığa verilen cezanın TCK 58 maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmeksizin, TCK'nin 51/1 maddesi uyarınca sanığın cezasının ertelenmesine karar verilmesi, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238-367 sayılı kararı ve Ceza Dairelerinin duraksamasız uygulamaları da dikkate alınarak, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediği hallerde şüpheli kalan bu durumun sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasını gerektirdiği, dosya kapsamına göre ilk haksız hareketin hangi taraftan kaynaklandığının kesin olarak anlaşılamaması karşısında, TCK'nin 29. maddesi uyarınca haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,