Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2016/9021 K.2017/8409

Mahalli mahkemece, verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar hakkında, TCK'nin 86/1, 87/2.b, 87/2.son maddelerine göre kurulan hükümde, cezanın alt sınırının beş yıl olarak belirlenmesi, TCK'nin 87/2.son maddesinde “Ancak verilecek ceza, birinci fıkraya giren hâllerde beş yıldan...az olamaz” şeklinde hüküm karşısında, usul ve yasaya aykırı bulunmadığından tebliğnamenin 2 numaralı görüşüne iştirak edilmemiştir.

Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine; Ancak;

1) Sanıkların ve suça sürüklenen çocukların, şikayetçiyi beden yolu ile kırığa, yüzde sabit ize ve organlarından birinin işlevini yitirilmesine neden olacak şekilde yaralandığına dair iddia ve kabul karşısında, meydana gelen birden fazla nitelikli yaralanma hali gözetilerek, sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar hakkında temel cezanın tayininde TCK'nin 61.maddesi gereğince asgari hadden uzaklaşılarak ceza tayini gerektiğinin gözetilmemesi,

2) Suça sürüklenen çocuklar ve sanıkların aşamalardaki istikrarlı savunmalarında, şikayetçinin, suça sürüklenen çocuk ...'e borcu olduğu, şikayetçi ile sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar karşılaştıklarında, bu meseleden dolayı aralarında çıkan tartışmada ,şikayetçinin hakaret etmesi üzerine eylemi gerçekleştirdiklerini beyan etmeleri karşısında, sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar hakkında TCK'nin 29.maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümle rinin uygulanıp uygulanmayacağının kararda tartışılmaması,

3) Adli sicil kayıtları bulunmayan ve hükmedilen hapis cezalarının miktarı üç yılın altında olan suça sürüklenen çocuklar hakkında 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesinde düzenlenen erteleme hükümlerinin “...verilen ceza miktarı dikkate alınarak...” şeklindeki yasal olmayan gerekçe ile uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

4) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında sosyal inceleme raporu aldırılmaması karşısında, söz konusu raporun aldırılmama gerekçesi kararda gösterilmeyerek 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunun 35/3. maddesine aykırı davranılması,

5) Suç tarihinde 12-15 yaş arasında bulunan suça sürüklenen çocuk ... bakımından 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu'nun 35. maddesi ve Çocuk Koruma Kanunu'nun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkındaki Yönetmelik'in 20. maddesi uyarınca, sosyal inceleme raporu aldırılmasının zorunlu olduğu halde rapor alınmadan eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

6) Sanıklar hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerine uygulanan 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile iptal edilmesi nedeniyle, hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,