Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2021/15058 K.2023/2811

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kesin kararın.

24.10.2019 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanunun 29 uncu maddesi ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesine eklenen üçüncü fıkradaki düzenleme gereğince temyize tabi hale gediği, anılan Kanuna eklenen geçici 5 nci maddenin 1/f bendinde belirtilen süre içerisinde temyiz talebinde bulunduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği,

298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. .... Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.09.2018 tarihli ve 2018/13 Esas, 2018/549 sayılı Kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası ve 5327 sayılı Kanun'un 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 221 inci maddesinin beşinci fıkrası, 63 üncü maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları 58 inci maddenin dokuzuncu fıkrası uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2....

Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinin, 26.09.2018 tarihli ve 2018/1575 Esas, 2019/1109 sayılı Kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun kabulü ile duruşma açılarak yapılan inceleme neticesinde sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası ve 5327 sayılı Kanun'un 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 63 üncü maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci,

ikinci ve üçüncü fıkraları, 221 inci maddesinin beşinci fıkrası, 58 inci maddenin dokuzuncu fıkrası uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

3.7188 sayılı Kanunun 29 uncu maddesi ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 286 ncı maddesine eklenen üçüncü fıkradaki düzenleme gereğince temyiz kanun yolunun açılması üzerine dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 29.09.2021 tarihli ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafiinin temyiz istemi özetle; 1.Usul ve kanuna aykırı karar verildiğine, 2. Etkin pişmanlık indirim oranının hakkaniyete uygun olarak uygulanmadığına 5. Temyiz dilekçesinde belirtilen sair temyiz sebepleri ve sair hususlara, İlişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

Örgütün haberleşme programını kullandığını ikrar ettiği, örgüt evlerinde kaldığı, örgüt liderinin talimatı ile Bank Asyada hesap açtığı, örgüte müzahir derneğe üye olduğu, örgüt içerisinde mahalle grup ablası olarak görev aldığı, örgütsel toplantılara katıldığı, dosya kapsamından anlaşılması karşısında sanığın eylemlerinin, silahlı terör örgütü üyeliği için aranan hiyerarşik-organik bağ, çeşitlilik, süreklilik, yoğunluk kriterlerine uyması, sanık ile örgüt arasında hiyerarşik ilişkinin bulunduğu, silahlı terör örgütü suçunun maddi ve manevi unsurlarının oluştuğu, sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğu kabul edilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

Sanık müdafiinin istinaf talebi üzerine İlk Derece Mahkemesinin ilamı CMK'nın 280/2 nci maddesi uyarınca kaldırılarak duruşmalı yapılan yargılama sonucunda;

Sanık ... Yeter'in üniversite eğitimi sırasında 2010-2014 tarihleri arasında dört yıl kesintisiz olarak Erzincan ilinde terör örgütünün kontrolündeki evlerde kaldığı, bu evlerde örgüte kazandırılmak için ders çalıştırılmak bahanesi ile getirilen lise öğrencilerine ders verdiği, bu öğrencilere örgüt lideri ...'in kitaplarının okutulduğu, videolarının seyrettirildiği, üniversite eğitimini tamamladıktan sonra örgütün talimatı ile ... iline geldiği ve terör örgütünün kontrolündeki evlerde kalmaya devam ettiği, kaldığı örüt evine örgüte kazandırılmak amacıyla getirilen öğrencilere ders vermeye devam ettiği anlaşılmıştır.

Sanığın FETÖ/PDY terör örgütü ile iltisaklı Lalezar Sosyal ve Kültürel Yardımlaşma ve Dayanışma Derneğinin üyesi ve denetim kurulu yedek üyesi olduğu tespit edilmiştir.

Sanığın adına kayıtlı 0546 (...) (..) (..) numaralı telefon hattına bağlı ByLock tespit ve değerlendirme tutanağının incelenmesinde, USERID 279617, kullanıcı adı gazel2724, şifre kısmının boş olduğu, son online tarihinin 19.02.2016 olduğu,

istatistiklerin incelenmesinde, ByLock giriş sayısının Log 1054, alınan mesaj sayısının veri 2946 log 3818, gönderilen mesaj sayısının veri 2031 Log 3601, gönderilen mail sayısının veri 61 Log 160, alınan mail sayısının veri 68 Log 240, okunan mail sayısının Log 403, silinen mail sayısının Log 38, toplam mail sayısının veri 453, toplam gönderilen mail sayısının veri 86, toplam alınan mail sayısının veri 384, gelen arama sayısının veri 155, giden arama sayısının veri 188 Log 78, alınan dosya sayısının Log 19, gönderilen dosya sayısının Log 32, silinen dosya sayısının Log 1, eklediği arkadaş sayısının Log 12,

sildiği arkadaş sayısının Log 17 olduğu, S.K. adlı ByLock kullanıcısının sanığı açıkça ismiyle "ayşe yeter" ismiyle kendi ByLock programına yüklediği, katıldığı grup sayısının 6 olduğu, kişi listesinin 48 kişi olduğu, mail listesinin 32 kişi olduğu, yazışma içeriklerinin incelenmesinde 18.02.2016 tarihli bir yazışmada "kurban:ayse yeter:100" şeklinde yazışma olduğu, yine 28/01/2016 tarihli bir yazışmada "yesilova mahallesi 4047 sokak no 78 daire 8 kat 3 ayse yeter 0546 (...) (..) (..)" şeklinde yazışmanın bulunduğu, birçok yazışmanın görülemediği, bu kapsamda ByLock programının sanığa ait olduğu görülmüştür.

Yine terör örgütüne ait olan ve örgüte mali destek sağlayan Bank Asyanın mali yönden güç duruma düşmesi üzerine örgüt liderinin destek çağrısına uyarak Bank ... da katılım hesapları açtığı ve hesap bakiyesini artırmaya yönelik gayret içinde olduğu, bu kapsamda alınan bilirkişi raporuna göre; ...

Katılım Bankası A.Ş.'de hesabını 31.07.2014 tarihinde açtığı, muhtelif tarihlerde para yatırma ve para çekme işlemleri yaptığı, 04.02.2015 ve 20.04.2015 tarihlerinde 2 adet katılım hesabı açtığı, hesapların vadelerinden önce kapatıldığı, Bank ... kredi kartından kaynaklanan 116,99 TL kredi kartı borcunun 23.05.2016 tarihinde takip hesaplarına aktarıldığı, sanığın hesabına katılım hesabı açma, para yatırma-çekme, kredi kartı borcu ödeme vb bankacılık işlemleri için kullandığı,

kredi kartı hesap ekstresinin incelenmesinde FETÖ/PDY silahlı terör örgütüyle bağlantılı Cihan Medya Grubuna bağlı basın ve yayın kuruluşlarına abonelikleri olduğu ve ödemelerini kredi kartından taksitli şekilde yaptığı, sanığın hesap hareketlerinin incelenmesinden bilirkişi tarafından sanığın örgüte maddi destek sağlamaya çalıştığı görüş ve kanaatine yer verildiği görülmüştür.

İlk derece mahkemesinde tanık olarak ifadesi alınan F.B.'nin özetle; sanık ... Yeter'i Erzincan Üniversitesinde öğrenci olduğu sırada tanıdığını, mezun olunca çalışmak için ... iline geldiklerini, kendisinin Bornova da bulunan evlerde öğrencilere ders verdiğini, sanık ... Yeter'in de Bornova ilçesine bağlı Yeşilova Mahallesindeki bir grup ablalardan sorumlu olduğunu beyan etmiştir.

TCK'nın 221 inci maddesi kapsamında etkin pişmanlık hususunda ... Emniyeti TEM Şube'nin 25.09.2018 tarihli cevabi yazısı ekinde gönderilen aynı tarihli raporun incelenmesinde, sanığın etkin pişmanlık kapsamında sorulan beyanlarında kişilerin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü kurma, yönetme veya üye olma suçları kapsamında tamamının işlem gördüğü, ByLock listesindeki 41 kişiden 36 tanesinin işlem gördüğü, 2 tanesinin işlem görmediği, sanığın beyanlarının örgütün dağıtılması veya mensuplarının yakalanması bakımından az da olsa faydasının olabileceği, bunun dışında faydalı olarak kabul etmenin mümkün olmadığının belirtildiği görülmüştür.

Tüm bu anlatılanların ışığı altında;

Etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanabilmesi için öncelikle sanığın mensubu olduğu örgütte kısa süreli de olsa bir faaliyette bulunması gerekmektedir.

Bu nedenle her olayın özelliğine göre sanığın örgüte ne şekilde katıldığı, katılmasına kimlerin aracılık ettiği, örgütte bulunduğu süre içinde irtibat kurduğu diğer örgüt mensupları, varsa kendine yardım edenler ile bu süre içerisinde gerçekleştirilen eylemler, örgüt mensuplarının gidip geldiği kamplar, evler, ofisler gibi yerler hakkında samimi bilgi vermesi gerekmekte olup,

etkin pişmanlık hükümlerinin getirilmesindeki amacın terör ve örgütlü suçlarla mücadele açısından en etkili bilgi edinme ve mücadele yöntemlerinden birinin örgütün kendi içinden ve kendi mensuplarını kullanmak suretiyle suç işlemeyi önleyerek mensuplarını yeniden topluma kazandırmak olduğu da gözetildiğinde, pişmanlığını dile getirmek suretiyle örgütte kaldığı süre ve konumu itibariyle, verilen bilgilerin örgütün dağılmasını ve mensuplarının yakalanmasını sağlamaya elverişli olup olmadığı, örgütün yapılanma şekli, örgüt faaliyeti çerçevesinde işlenen suçlarla ilgili olup olmadığı,

sanığın katıldığı belirlenen faaliyetlerde dikkate alınarak mahkemece takdir edilecek, olup sanığın yalnızca bir kısım eylemini ikrar etmesi etkin pişmanlık için yeterli olmayacaktır.

Yargıtay son içtihatları çerçevesinde somut olay değerlendirildiğinde, sanığın ilk aşamalardan itibaren etkin pişmanlık kapsamında beyanlarda bulunduğu, kendisine ByLock programının nasıl ve kim tarafından yüklendiğini anlattığı, ByLock listesinde bulunan kişilerle ilgili bilgiler verdiği, eylemlerini ikrar ettiği, sanığın bulunduğu konum dolayısıyla bilebildiği ve kendisinden beklenildiği kadar diğer örgüt üyelerinin aksine örgütsel bir tavır almadan anlatımda bulunduğu,

her ne kadar emniyet araştırma tutanağında sanığın beyanda bulunduğu kişilerle ilgili daha önceden soruşturmaların bulunduğu belirtilmiş ise de, bunun etkin pişmanlık hükümlerinden faydalandırmama gerekçesi olamayacağı, sanığın hakkında soruşturma yapılmayan kişileri bilmek gibi bir yükümlülüğünün olmadığı gibi bu kişilerle ilgili beyanın delil olarak kullanabileceği hususları bir arada değerlendirildiğinde, 5271 sayılı CMK'nın 280/2 nci maddesi gereğince incelemeye konu hükmün kaldırılmasına, sanığın kişiliği, örgüt içerisindeki konumu ve eylemleri gözetilirken alt sınırdan uzaklaşılarak hüküm kurulmasına,

TCK 221/4-2 nci cümlesi uyarınca verdiği bilgilerin niteliği dikkate alınarak cezasından taktiren 2/3 oranında indirim yapılmasına, duruşmadaki tutum ve davranışları nazara alınarak lehine TCK 62 nci maddesinin uygulanmasına karar verilerek sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğu kabul edilmiştir.

IV. GEREKÇE

Tüm dosya kapsamı incelendiğinde,

FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün haberleşme aracı olan ByLock programını indirdiğini ikrar eden, sohbet adı altında yapılan toplantılara katıldığı, Bank ... isimli bankaya örgüt liderinin talimatı üzerine para yatıran, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile irtibatı olduğu gerekçesi ile kapatılan derneğe üye olduğu, mahalle ablalarından sorumlu olduğu belirlenen, İlk Derece Mahkemesinin ve bölge adliye mahkemesinin kararlarında da bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşılan sanık hakkında;

1.Yargılama sürecindeki usuli işlemlerin kanuna uygun olarak eksiksiz yapıldığı, hükme esas alınan tüm delillerin hukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyiz denetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, özleri değiştirmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, eylemlerin doğru olarak nitelendirildiği ve kanunda öngörülen suç tipine uyduğu, yaptırımların kanuni bağlamda şahsileştirilmek suretiyle uygulandığı anlaşılmakla; karar gerekçelerine göre sanık müdafiinin temyiz itirazları yerinde bulunmamıştır. Ancak;

Etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmak istediğini belirterek bu kapsamda örgütte kaldığı süre, örgütsel faaliyet ve örgüt mensupları ile ilgili örgütsel konum ve faaliyetlerine uygun ifade veren ve anlatımlarda bulunan sanık hakkında, verdiği bilgiler, bilgilerin niteliği, faydalılık derecesi nazara alınarak TCK'nın 314/2 ve 3713 sayılı Yasa'nın 5 inci maddesi uyarınca tayin olunan cezada, üçte birden dörtte üçe kadar indirim öngören TCK'nın 221/4-2 nci maddesi gereğince daha makul oranda bir indirim yapılarak ceza tayini gerekirken yazılı şekilde uygulama ile fazla cezaya hükmedilmesi,

2.Kabule göre de; silahlı terör örgütüne üye olma suçundan sanığa verilen temel cezanın 3713 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca artırılması sırasında artırım oranının doğru uygulanmasına karşın, uygulanan kanun maddesinin fıkra belirtilmeksizin aynı Kanunun 5 inci maddesi olarak gösterilmesi suretiyle sanık hakkında kurulan hüküm hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

... ... ... ... ...