Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2023/10260 K.2023/4929

Kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 16.05.2023 tarihli ve KD-2023/29398 sayılı itirazı üzerine yapılan inceleme neticesinde. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın lehe itiraz başvurusu üzerine dava dosyası 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun’un) 308 inci maddesinin ikinci fıkrası gereği Dairemize gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İTİRAZ SEBEPLERİ

Soruşturma aşamasında kendisine ByLock programını yükleyen F.İ.'nin ismini veren sanığın bu beyanından kovuşturma aşamasında döndüğü, anılan şahsın sanık hakkında bir beyanı bulunmadığı gibi sanığın beyanlarının da F.İ.'nin mahkumiyet gerekçesinde yer almadığı, sanığın aşamalarda verdiği savunmalarının dosyada belirleyici nitelikte olduğu, mahkemenin de kabulünde soruşturma aşamasındaki bu anlatımlara dayandığı, ikrarın başkaca delillerle desteklenmedikçe tamamlayıcı bir delil olduğu, ikrarın bölünmezliği ilkesi de nazara alınarak sanık savunmasının kısmen değil bir bütün halinde değerlendirilmesi gerektiği;

dosya kapsamında karşılaştırması yapılan ... ve ... kayıtlarının tarih itibariyle birbirleriyle örtüşmedikleri; sanığın eşi olup silahlı terör örgütüne üye olma suçundan yargılaması devam eden Z.B.'nin sanık aleyhinde hükme esas alınan ByLock programının gerçek kullanıcısı olduğunu beyan ettiği,

etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmasına karar verilen Z.B.'nin teşhis ettiği bir kısım sanıklara ait ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağında 273932 İD numaralı kişinin "dr.zehra" olarak kayıtlı olması karşısında sanığın bylock kullanıcısı olduğunun hiçbir şüpheye yer vermeyecek şekilde ortaya çıkarılmasının temini gerektiğinden bahisle onama ilâmının kaldırılmasına ve sanık müdafiinin temyiz isteminin kabulü reddi ile hükmün bozulmasına karar verilmesi talebine ilişkindir.

II. GEREKÇE

Sanığın eşi Z.B. hakkında dairemizin 2023/10522 esasına kayıtlı olup ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 2021/1567 esas sayılı dava dosyasında verilen kararın aynı ... yapılan temyiz incelemesinde. Silahlı terör örgütüne üye olma suçundan mahkumiyetine karar verilen sanık hakkında.

Emniyet Genel Müdürlüğü Kom Daire Başkanlığının ByLock Sorgu Sonucunun, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Başkanlığından temin edilen sanığın kullandığını kabul ettiği ...6279 numaralı hatta ilişkin ...-... kayıtları ve anılan kayıtlara ilişkin bilirkişi raporunun, sanığın kovuşturma aşamasında döndüğü Bylock programının telefonuna yüklendiği ve yükleyen kişinin F.İ. olduğu yönündeki soruşturma beyanının sanık aleyhinde hükme esas alındığının;

sanığın eşi olup silahlı terör örgütüne üye olma suçundan kamu davası açılan ve hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmasına karar verilen Z.B.'nin sanık aleyhinde hükme esas alınan ByLock programının gerçek kullanıcısı olduğunu beyan ettiğinin, Z.B.'nin teşhis işlemine konu olan bir kısım sanıklara ait ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağında 273932 İD numaralı kişinin "dr.zehra" olarak kayıtlı olduğunun ve bu itibarla sanığın Bylock programını kullandığı hususunda şüphe oluştuğunun,

hakkında silahlı terör örgütü üyeliğinden soruşturma başlatılan sanığın aşamalarda verdiği savunmalarının dosyada belirleyici delil niteliğinde olduğu ve mahkemenin de kabulünde sanık anlatımlarına dayandığı görülmekle, ikrarın bölünmezliği ilkesi de nazara alınarak dosyadaki en önemli delil olan sanık savunmasının kısmen değil bir bütün halinde değerlendirilmesi gerektiğinin anlaşılması karşısında.

1-)Sanığın eşi olan Z.B.'nin, sanığın adına kayıtlı ...6279 numaralı hatta tespit edilen ByLock programını kendisinin kullandığını beyan etmesi karşısında; aynı müdafii tarafından temsil edilen sanıklar arasında savunmalarına zafiyet yaratacak düzeyde zarar verebilecek menfaat çatışması oluştuğundan ayrı müdafilerce temsil edilmelerine imkan da sağlanarak, sanığın eşi hakkındaki ...

4. Ağır Ceza Mahkemesinin 2021/395 Esas- 2021/455 Karar sayılı dosyasının işbu dosya ile birleştirilerek tüm deliller birlikte değerlendirmek suretiyle sanığın hukuki durumunun takdir ve tayininde zorunluluk bulunması, 2-) Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26.09.2017 tarih, 2017/16.MD-956 E. 2017/370 sayılı Kararı ile onanarak kesinleşen Dairemizin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas 2017/3 sayılı Kararında.

"ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren bir delil olacağı"nın kabul edildiği gözetilerek.

ByLock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanıkların, ByLock uygulamasını kullandığının kuşkuya yer vermeyecek şekilde teknik verilerle tespiti halinde, ByLock kullanıcısı olduğuna dair delilin atılı suçun sübutu açısından belirleyici nitelikte olması ve 273932 İD numaralı kişinin "dr.zehra" olarak kayıtlı olduğunun anlaşılması karşısında, ilgili birimlerden ayrıntılı ByLock tespit ve değerlendirme raporlarının yeniden istenmesi, bulunmaması durumunda ... ve ... kayıtları üzerinde sanık adına kayıtlı hatlar üzerinden ByLock programı kullanılıp kullanılmadığına dair uzman bilirkişiden teknik rapor alınması,

Z.B ve F.U.'nun aşama beyanlarının getirtilerek incelenmesi, ayrıca UYAP veri havuzu üzerinde araştırma yapılarak sanık hakkında bilgi ve beyan olup olmadığının tespiti ile gerekirse ilgili şahısların tanık olarak dinlenmeleri, tüm bu delillerin CMK’nın 217 nci maddesi uyarınca duruşmada sanık ve müdafiine okunup diyeceklerinin sorulduktan sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken yazılı şekilde eksik araştırmayla hüküm kurulması nedenleriyle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

III. KARAR

1. Gerekçe bölümünde belirtilen nedenle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı İTİRAZININ KABULÜNE, 2. 5271 sayılı Kanun’un 308 inci maddesinin ikinci fıkrası gereği Yargıtay 16. Ceza Dairesinin, 07.06.2021 tarihli ve 2020/2097 Esas, 2021/4116 Karar sayılı bozma ilâmının KALDIRILMASINA, 3. ... Bölge Adliye Mahkemesi

4. Ceza Dairesinin, 27.09.2018 tarihli ve 2018/2212 Esas, 2018/512 sayılı Kararında sanık müdafiince belirtilen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan inceleme neticesinde hukuka aykırılık görüldüğünden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, oy birliğiyle HÜKMÜN BOZULMASINA,

4. Sanık hakkında itirazın kabulü, bozma nedeni ve ceza infaz kurumunda geçirdiği süre dikkate alınarak İNFAZIN DURDURULMASINA, 5271 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi uyarınca “yurt dışına çıkamamak” adli kontrol tedbiri uygulanmak suretiyle TAHLİYESİNE, başka suçtan hükümlü veya tutuklu değilse DERHAL SALIVERİLMESİNİN sağlanması için ilgili Cumhuriyet başsavcılığına müzekkere yazılmasına, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca ...