Yargıtay 4. Hukuk Dairesi E.2010/8306 K.2011/10464

Davacı ... ve diğerleri vekili Avukat ... tarafından, davalı ... aleyhine 07/05/2008 gününde verilen dilekçe ile tazminat istenmesi üzerine mahkemece yapılan yargılama sonunda; davanın reddine dair verilen 09/02/2010 günlü kararın Yargıtay’ca incelenmesi davacılar vekili tarafından süresi içinde istenilmekle temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü.

Dava, görevi başında iken vefat eden desteğin mirasçısı olan davacıların destekten yoksun kalma ve manevi tazminat talebinden ibaret olup, mahkemece davanın reddine dair verilen karar davacılar tarafından temyiz edilmiştir.

Davalı ... encümeninin 29/03/1985 tarihli kararı gereğince aynı tarihte itfaiye çavuşu (memur) olarak işe alınıp 01/07/2004 tarihine kadar itfaiye çavuşu olarak istihdam edilen, sözü geçen tarihten 14/06/2005 tarihine kadar belediyenin tahakkuk tahsilat servisinde çalıştırılan ve son olarak 14/06/2005 tarihinden ölüm tarihine kadar belediye otogarında nöbetçi (bekçi) olarak istihdam edilen destek, görevi başında 24/06/2007 tarihinde geçirdiği kalp krizi sonucu yaşamını kaybetmiştir.

Hizmet kusuru kamu hizmetinin kuruluşunda, düzenlenmesinde ve işleyişinde ortaya çıkan bir kusurdur. Bir başka deyişle hizmet kusuru, kamu idaresinin yaptığı faaliyetin hizmet gerekleriyle telif edilemeyecek nitelikte olmasıdır. Somut olayda uzun seneler memur olarak çalışan desteğin ölümünden yaklaşık iki yıl öncesinden itibaren garaj bekçisi olarak istihdam edilmesi hizmet kusuru kapsamında mütalaa edilmelidir.

İdarenin hizmet kusurundan ... zararlardan dolayı İdari Yargılama Usulü Yasası'nın 2/1-b maddesi gereğince idareye karşı idari yargı yerinde tam yargı davası açılması gerekir. Görev hususu re'sen dikkate alınmalıdır. Hal böyle iken davalının sıfatı ile dava konusu yapılan eylemi nedeni ile mahkemece, yargı yolu bakımından görevsizlik kararı verilmesi yerine işin esası hakkında karar verilmesi doğru bulunmamış, temyiz edilen kararın bu yönden bozulması gerekmiştir.