Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2005/17910 K.2006/692

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 103 ]

5271 S. CEZA MUHAKEMESİ KANUNU [ Madde 321 ]

5271 S. CEZA MUHAKEMESİ KANUNU [ Madde 326 ]

765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 414 ]

765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 417 ]

765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 418 ]

765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 430 ]

765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 431 ]

"İçtihat Metni"

Kaçırıp alıkoyma ve ırza geçme suçlarından sanık B…

…. 'in yapılan yargılanması sonunda; mahkumiyetine dair Adana 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 27.7.2005 gün ve 2004/243 Esas, 2005/201 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Nitelikli cinsel istismar suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Nitelikli cinsel istismar suçunun mağdurenin beden veya ruh sağlığını bozup bozmadığı hususunda Adli Tıp Kurumunun ilgili ihtisas dairesinden görüş almadan, sanık hakkında 5237 Sayılı TCK.nun 103/6. maddesinin uygulanması,

Sanık hakkında ırza geçme suçundan 765 Sayılı Kanuna göre yapılan uygulama ve karşılaştırmada 414/2 ve 418/2. maddeleri ile tayin olunan ceza, gerekçesi gösterilmeksizin 417. madde ile artırıldığı halde, 5237 Sayılı Kanuna göre kurulan hükümde bu hususun gözetilmemesi,

Kabule görede;

765 Sayılı TCK.na göre yapılan uygulama ve karşılaştırmada sonuç cezanın 15 yerine 18 yıl olarak belirlenmesi,

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme ilişkin yapılan incelemede ise;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

765 Sayılı TCK.nun 431. maddesinde düzenlenen kaçırma suçunun oluşması için, mağdurun bulunduğu yerden bir başka yere nakledilmesinin gerekmesine, alıkoyma suçunun ise, mağdurun kendi arzusu ile failin hakimiyet sahasına girmesi ve bundan sonra arzusu hilafına orada tutulması halini kapsamasına göre, sanığın, bakılmak üzere annesine teslim edilen 12 yaşından küçük mağdureyi cebir, şiddet, tehdit ve hile olmaksızın şehvet amacıyla alıkoymaktan ibaret eyleminin, lehe olan 765 Sayılı TCK.nun 430/2. maddesinde yazılı suçu oluşturduğu gözetilmeyerek yazılı şekilde hüküm tesisi,