Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2007/11385 K.2011/24605

Nitelikli zimmet suçundan sanık ...'ın yapılan yargılanması sonunda; mahkümiyetine dair, Kırşehir Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 11/10/2005 gün ve 2005/112 Esas, 2005/130 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

TCK.nun 53/5. maddesi gereğince hak yoksunluğuna hükmedilmemesi, karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

5237 sayılı TCK.nun 212. maddesi uyarınca, resmi veya özel evrakta sahtecilik yapılarak bir başka suç işlendiğinde hem işlenen suçtan hemde sahtecilik suçundan hüküm kurulması gerektiğinden sanığın üzerine atılı "nitelikli zimmet" suçunu işlerken kullandığı evraklar üzerinde sahtecilik suçunun unsurlarının oluşup oluşmadığı yönünden inceleme yapılması, unsurlarının bulunması durumunda bu suçtan da hüküm kurularak lehe olan yasanın tesbiti gerektiğinin düşünülmemesi,

CMK.nun 2/e, 158/1 ve 160. maddelerine ve Ceza Genel Kurulu'nun Dairemizce de benimsenen 17.06.2006 gün ve 2006/5-165-213 sayılı kararına göre soruşturmanın, "kanuna göre yetkili mercilerce suç şüphesinin öğrenilmesinden iddianamenin kabulüne kadar geçen evreyi" ifade ettiği ve soruşturmanın Cumhuriyet Başsavcılığı veya kolluk makamlarınca suçun işlendiğinin öğrenilmesiyle başladığı dikkate alınarak, sanık idari tahkikat sırasında, soruşturma başlamasından önce zimmetine geçirdiği ana parayı tamamen iade ettiği halde, faizin ödenme tarihi esas alınarak cezasından 5237 sayılı TCK.nun 248/1. maddesi uyarınca 2/3 yerine 1/2 oranında indirim yapılması sonucu fazla ceza tayini,

5237 sayılı TCK.nun 53/1. maddesinde a,b,c,d,e bentlerinde belirtilen hak yoksunluklarının mahkum olunan hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar, c bendindeki hak yoksunluğunun kendi altsoyu yönünden koşullu salıverilmeye kadar kullanılamayacağının kararda gösterilmemesi,