Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2013/8274 K.2015/11678

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi; CMK'nın 260/1. maddesine göre ihaleye fesat karıştırma suçundan katılan sıfatını alabilecek surette zarar görmüş olan Hazinenin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükmün vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında 3628 sayılı Yasanın 18. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak katılma talebinin kabulüne karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun 19. maddesine göre açık ihale usulü ile 20/05/2008 tarihinde yapılan.............. Belediye Başkanlığı Spor Salonları Bakım Onarım İnşaatı ihalesi komisyon başkanı ve üyeleri olan sanıkların, anahtar teknik personel belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle 3.971.347,48 TL + KDV şeklindeki teklifle ihaleye katılan ............. İnş. Ltd. Şti.-.......... Özdemir Ltd.

Şti. ortaklığını değerlendirme dışı bırakmaları ve 4.459.372,68 TL + KDV olarak en ekonomik teklifi veren .......... İnş. A.E. H.-....... İnş. Ltd. Şti. ortaklığına ihaleyi vermelerinden sonra yapılan başvuru üzerine, .......... İnş. Ltd. Şti. ile......... Ltd.

Şti. ortaklığının ihale dışı bırakılmasına gerekçe gösterilen eksikliğin 4734 sayılı Kanunun 37'nci ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 62'nci maddeleri çerçevesinde tamamlanabilir nitelikte bulunması nedeniyle bu bilgi tamamlanmadan başvuru sahibinin değerlendirme dışı bırakılmasında ve .............. İnş.ve Nak. Ltd.

Şti.'nin sunmuş olduğu iş deneyim belgesi ilgilinin mesleki ve teknik yeterliğini belirlemediği için bu isteklinin değerlendirme dışı bırakılmamasında kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığına dair Kamu İhale Kurumunca verilen 29/07/2008 tarih ve 2008/UY.Z-3171 sayılı kararını, belgelerinin uygun olmadığı tespit edilen .......... İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile ............ İnş. ve Nak. Ltd.

Şti.'nin tekliflerini değerlendirme dışı bırakıp, belgeleri tamam olan diğer iki firmadan

Tebliğname No : 5 - 2013/117564

...... inş. Malz. Turz. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.-....... Özdemir İnş. Turz. ve Dış Tic. Ltd. Şti. iş ortaklığının yapmış olduğu 3.971.347,48 YTL şeklindeki teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif kabul ederek ihalenin bu firmaya verilmesine dair 22/09/2008 tarih ve 251 sayılı kararı almak suretiyle yerine getiren ihale komisyonu başkan ve üyeleri sanıkların eylemlerinin, ihaleye fesat karıştırma suçunun oluşumu için zorunlu unsur olan ve TCK'nın 235/2-a. maddesinde ifade edilen “hileli davranışlar” niteliğinde bulunmadığı gibi yargılama aşamasında Sayıştay emekli uzman denetçilerinden alınan bilirkişi raporunun da oluşa uygun ve yeterli açıklamalar içermesi nedeniyle tebliğnamedeki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.