Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2010/26985 K.2013/17012

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

1-Sanıkların aşamalardaki savunmalarında yakınanla 2 yıl öncesinde, yakınanın sanık ...'in eşini taciz etmesinden kaynaklanan kavgalarının olduğunu ve olayın karakola yansıdığını beyan ettiklerinin anlaşılması karşısında, sanıklarla yakınan arasında böyle bir olayın meydana gelip gelmediği araştırılıp varsa buna ilişkin evrakların dosyaya getirtilmesi gerektiğinin,

2-13.09.2007 tarihli celsede, tanık ...'ın, sanık ...'ın olay tarihinde yakınanı kardeşinin eşini rahatsız etmemesi için sözlü olarak uyardığını; sanıkların da yakınanı sanık ...'in eşini rahatsız etmemesi konusunda uyardıklarını beyan ettiklerinin anlaşılması karşısında, sanıklar, yakınan ve tanıklardan, sanıkların yakınanı olay tarihinde mi yoksa daha öncesinde mi uyardıklarının sorularak sanıkların yakınanla olay tarihinde karşılaşmadıkları yönündeki ifadeleri arasındaki çelişkinin giderilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule ve uygulamaya göre de;

1-5237 sayılı TCK'nın 87/3. maddesi, 19.12.2006 tarih ve 5560 sayılı Yasanın 4. maddesi ile yapılan değişikliğe kadar müstakil fıkra olup, kemik kırığının hayati fonksiyonları da dikkate alınarak değişiklikten önce ve sonraki kanun hükümleri kararın gerekçe bölümünde eyleme uygulanıp elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle lehe olan yasanın belirlenmesi gerekirken, 5560 sayılı Yasa değişikliğinden önceki 5237 sayılı TCK'nın 87/3. maddesine göre uygulama yapılmayarak denetime olanak vermeyecek şekilde yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Sanıklar hakkında 5237 sayılı Yasanın 86/1, 87/3. maddelerine göre belirlenen 1 yıl 2 ay hapis cezası üzerinden, haksız tahrik nedeniyle aynı Yasanın 29. maddesiyle 1/4 oranında indirim yapılırken 10 ay 15 gün yerine 11 ay 15 gün ve aynı Yasanın 62. maddesinin uygulanması sonucu netice olarak 8 ay 22 gün yerine 9 ay 17 gün olarak fazla ceza tayini,

3-5237 sayılı Yasanın 53/4. maddesine aykırı şekilde kısa süreli hapis cezası ertelenmiş sanık ... hakkında, anılan Yasa maddesinin birinci fıkrasındaki hak yoksunluklarına hükmedilmesi,

4-Sanık ...'ın adli sicil kaydında yer alan Gaziantep 3. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 02.06.2003 gün ve 430/500 sayılı kararının ceza kararnamesi ile verildiğinin ve tekerrüre esas alınamayacağının gözetilmemesi,

5-Hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562.maddesi ve 25.07.2010 tarih ve 27652 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 7. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 231/5-14.madde ve fıkraları gereği, sanık ...'ın hukuki durumunun değerlendirilmesi zorunluluğu,