Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2014/7219 K.2014/18684

Yerel Mahkemece verilen hüküm sanık ... ve ... savunmanları tarafından duruşmalı olarak da temyiz edilmekle, sanık ... ve savunmanı duruşma gününden usulen haberdar edildikleri halde geçerli mazeretleri bulunmadığından duruşmaya gelmedikleri anlaşılmakla adı geçen sanık yönünden duruşmasız, sanık ... hakkında tayin edilen günde yapılan duruşma sonunda başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre cinsel saldırı suçundan duruşmalı, diğer suçlar ve diğer sanıklar yönünden ise duruşmasız olarak yapılan incelemede; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre tayin edilen günde yapılan duruşma sonunda dosya okunarak gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanıklar ... ve ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve yağma suçlarından hükmolunan cezaların süresine göre sanıklar savunmanlarının duruşmalı inceleme isteminin, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollaması ile 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi gereğince REDDİNE,

İşlenen suç ve suçlar hakkında dava olup olmadığı iddianamede belirlenen sınırlar içerisinde değerlendirileceği bir muhakkaktır.

24.11.2011 tarih ve 2011/4135 Esas sayılı iddianamede, her bir sanık yönünden yakınan ...'ya karşı cinsel amaçlı hürriyeti tahdit ve cinsel saldırı suçu ile ilgili anlatıma ve sevk maddesine, yakınanlar ... ve ... karşı ise yağma suçları ile anlatıma yer verilmesine karşı uygulama maddesinin sadece bir kez TCK'nın 149/1-a-c, 53 olarak gösterilmesi,

iddianame içeriğindeki anlatım dikkate alındığında her bir mağdura karşı TCK'nın 149/1. maddesi ve cinsel saldırı suçundan TCK'nın 43. maddesi ile uygulamanın ek savunma ile sevk maddesindeki eksikliğin giderilmesine uygun olup, 24.10.2013 tarihli oturumda Cumhuriyet Savcısının bu eksiklikleri gideren nitelikteki esas hakkındaki mütalaasına karşı sanık ve savunmanlarının saptandığı gözetildiğinde, tebliğnamedeki bu yönde bozma isteyen düşünce kısmen benimsenmemiştir.

I-Sanıklar ... ve ... hakkında yağma, sanıklar ..., ... ve ... hakkında yakınan ...'ya karşı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Sanık ... hakkında kurulan yağma suçunun, silahla ve birden fazla kişi ile birlikte işlediği anlaşıldığı halde, 5237 sayılı TCK'nın 149/1. maddesinin (a) bendi ile birlikte (c) bendi ile de uygulama yapılması ve aynı Yasanın 61. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin düşünülmemesi, karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre, sanıklar ... ve ... savunmanları ile sanık ...'un temyiz itirazı yerinde görülmemiş olduğundan reddiyle, eleştiri dışında usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin tebliğnameye aykırı olarak ONANMASINA,

II-Sanık ... hakkında yakınan...'a karşı yağma, sanıklar ... ve ... hakkında yakınan ...'a karşı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanıklar ..., ... ve ... hakkında cinsel saldırı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Soruşturmanın sonuçlarını içeren tutanaklar, belgeler, sanık ... hakkında cinsel saldırı suçu için kurulan hüküm yönünden duruşmalı inceleme sırasında ileri sürülen savunma doğrultusunda yapılan incelemede;

Dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-) Olay tarihinde çamlıkta bir ağacın altında oturan yakınanları sanıkların gördüğü, sanık ...'un yakınan ...'a hitaben "...

Allahını kitabını sinkaf ederim, burada ne yapıyorsunuz" dediği, mağdur ...'nin "Sohbet ediyoruz" diye karşılık vermesi üzerine sanık ...'un "Kalk lan burada böyle buluşmaktan utanmıyor musunuz, kimliklerinizi verin bakayım" dediği, mağdur ...'nin kimliğini vermeyi kabul etmediği ancak üzerinde bulunan.... plakalı motosikletin ruhsatını verdiği, sanık ...'un mağdurlara hitaben "Kimliklerinizi vermezseniz sizi öldürürüm" diye söylediği ve yakınan ... bıçak çektiği, sanıklar ... ve ...'nın yakınan ... kollarından tutarak çamlığın yukarısına doğru diğer yakınan ...'yı göremeyeceği bir yere götürdükleri, yakınan ...

"Beni bırakın gideyim" dediği, sanık ...'in "5 bira parası ver öyle bırakırım" diye söylediği, bunun üzerine yakınan ...

10 TL yi sanık ...'e verdiği, sanık ...'un da motosikletin ruhsatını yakınan ... verdiği ve yakınan ... olay yerinden kaçarak uzaklaştığı, sanıklar ... ve ... tarafından yakınan ... yakınan ... yanından uzaklaştırılması üzerine yakınan ....'ın olay yerinden kaçacağı sırada sanık ...'un kolundan tutup yere oturtmaya çalıştığı, yakınan ... üzerinde bulunan cep telefonunun yere düştüğü, sanık ...'un telefonun sim kartını çıkarıp yakınan ... verdiği ve telefonu aldığı, yakınan ...

"Yarın 50 TL parayı ... Parkına getir, telefonu al" dediği, yakınan ... parayı getiremeyeceğini söylediği, sanık ...'un yakınanın boğazına bıçak dayayarak nitelikli cinsel saldırıda bulunduğu, bir süre sonra sanıklar ... ve ... de yakınanın yanına geldikleri, sanık ...'in de yakınana nitelikli cinsel saldırıda bulunduğu, sanık ...'nın yakınana nitelikli cinsel saldırıda bulunmaya kalkıştığı ancak eyleminin teşebbüs aşamasında kaldığı,

yakınanın bir müddet sonra sanıkların cep telefonuyla konuştuklarını görmesi üzerine boşluktan yararlanarak olay yerinden kaçarak uzaklaştığı, sanıkların yakınan ... ait cep telefonunu satarak parasını paylaştıkları, sanık ...'nın hazırlık aşamasında “...bayanın yerde bulunan telefonunu ... aldı,,,,” şeklindeki beyanı ile sanık ...'nın hazırlık aşamasında “....... bayanın yanından ayrılarak erkek şahsın yanına geldi, bu esnada ... elinde bayanın elinde bulunan telefonun olduğunu gördüm, bu esnada bende elimde bulunan bıçak ile oynuyordum, elimde bıçak olduğunu bayan ve erkek şahıs gördü,,,,” şeklindeki beyanlarıda dikkate alındığında,

sanıklar ... ve ...'un yakınan ...'ya karşı yağma eylemine sanık ... ile birlikte katıldıklarının anlaşılması karşısında; sanıklar ... ve ...'un yakınan ...'ya karşı yağma suçunundan cezalandırılmaları yerine, yerinde ve yeterli olmayan gerekçe ile yazılı şekilde beraatlerine karar verilmesi,

2-) Yakınan...'ın hazırlık aşamasında sanık ...'yı kendisine bıçak çekip 10 TL sini alan şahıs olarak teşhis ettiğinin anlaşılması karşısında; sanığın eyleminin nitelikli yağma suçunu oluşturduğu gözetilmeden, kanıtların takdirinde yanılgıya düşülerek yerinde ve yetirli olmayan gerekçe ile sanık ... hakkında yakınan ...'a karşı yağma suçundan beraat kararı verilmesi,

3-) İddianamede yasal öğeler gösterilen suç, sanık ve eyleme ilişkin olup, iddianame maddi olayın anlatım biçimi ve uygulanması istenen yasa maddelerine göre, sanıklar ... ve ... hakkkında yakınan ...'a karşı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan usulüne uygun bir dava bulunmadığı gibi ek iddianame de düzenlenmediği,

bir olay anlatımından bir başka olaydan bahsedilmesi o olaydan dava açıldığını da göstermeyeceğinden, yakınan ...'a karşı yağma olayının anlatımında geçen ifadenin hürriyeti tahdit fiilinden dava açıldığını göstermeyeceği, iddianamenin bu haliyle de ek savunma ile giderilmesi olanaklı hale sahip olmadığı düşünüldüğünden sanıklar ... ve ... hakkında yakınan ...'a karşı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan açılmış dava bulunmadığı halde sanıklar hakkında hükümlülük kararı verilmesi,

4-) Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 59. maddesi ile 5237 sayılı Kanunun 102. maddesinde yer alan cinsel saldırı suçunun yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur." hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Uygulamaya göre; Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 20.11.2007 gün ve 2007/5-142 Esas, 2007/240 sayılı Kararında belirtildiği üzere sanıkların beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde gerçekleşen eylemleri nedeniyle uygulamanın TCK.nın 61/4-5. maddeleri hükümleri de dikkate alınarak 102/2 ve 102/3.d. maddeleri uyarınca verilecek cezalara 43. maddenin uygulanması sonucu bulunacak arttırımın, 102/5. maddenin tatbikiyle tayin edilecek cezalara ilave edilmesi suretiyle yapılması gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılarak sanıklar hakkında cinsel saldırı suçundan fazla ceza tayin edilmesi,