Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2011/3357 K.2011/7497

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, borçlu paydaşın borcundan dolayı miras bırakan adına kayıtlı iki adet taşınmazın ortaklığının giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılar ... ve ... tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilmesi, borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; davaya konu edilen ve satışına karar verilen 148 parsel sayılı taşınmazın değeri bilirkişi tarafından 918.40.TL, 4761 parsel sayılı taşınmazın ise 474.160.-TL olarak belirtilmiş ancak icra dosyasındaki son borç miktarı araştırılmamıştır. Mahkemece, ilgili icra müdürlüğünden son borç miktarını gösterir belgenin getirtilerek borçlu ortağın payına düşecek değerin tesbit edilerek taşınmazlardan birinin borcu karşılayıp karşılamayacağı saptandıktan sonra sonucuna göre karar verilmesi gerekirken her iki taşınmazın satışına ve infazda tereddüt yaratacak, satış memuruna takdir hakkı verecek şekilde "satışı yapılacak parsellerden birisinin borcu karşılaması durumunda satışın diğer parsel yönünden durdurulmasına karar verilmesi doğru değildir. ./..

2011/3357 - 2011/7497 -2-

Hüküm bu nedenlerle bozulmalıdır.