Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/18670 K.2013/11445

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı önalım davasına dair karar, davalı ve davacı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Dava, önalım hakkı nedeniyle tapu iptali ve tescil istemine ilişkin olup, mahkemece istemin kabulüne karar verilmesi üzerine hüküm davacı vekili ve davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Önalım hakkının kullanılmasında davacının dayandığı pay elbirliği mülkiyetine konu ise tüm ortakların birlikte dava açması veya birinin açtığı davaya diğerlerinin muvafakat etmesi gerekir. Çünkü bu gibi hallerde 11.10.1982 gün 3/2 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca davanın tereke adına açıldığının kabulü gerekir.

Muvafakat duruşmaya gelip bu konuda beyanda bulunmakla veya imzası noterce onaylı muvafakat belgesi ibraz edilmesi suretiyle yahut davacı adına davayı takip eden avukata vekalet verilmesi ile sağlanabilir. Bu yolda ortakların tümünün muvafakatı sağlanamazsa Türk Medeni Kanununun 640.maddesi hükmü uyarınca miras bırakanın terekesine görevli mahkemede temsilci atanması için davacıya süre verilir.

Temsilci davacı dışında biri olursa davacının sıfatı biter davayı temsilci takip eder. Dava hakkına ilişkin olan bu hususun hakim tarafından kendiliğinden öncelikle nazara alınması gerekir.

Olayımıza gelince; dava konusu taşınmazın tapu kayıtlarının incelenmesinde davacının önalım hakkına konu paya ilişkin taşınmazda bağımsız payının bulunmadığı, dosya kapsamına göre de miras bırakan olduğu anlaşılan Erdoğan Akkanat’ın paydaş olup davacı dışında başka mirasçılarının da olduğu anlaşılmaktadır. Bu durumda davacının dayandığı pay elbirliğiyle mülkiyete konu olup diğer ortakların onayı alınmamış ise de.

Mahkemece yukarıdaki açıklamalar doğrultusunda elbirliğine konu paya dayanarak açılan davaya, diğer elbirliği mülkiyetine tabi ortakların onayının sağlanması ya da terekeye temsilci atanması için davacıya önel verilerek taraf teşkilinin sağlanması ve sonucuna göre bir hüküm verilmesi gerekirken, yazılı şekilde taraf teşkili sağlanmadan davanın kabulüne karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.