Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2012/5126 K.2013/23408

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık hakkında kopyalanmış bandrolsüz film, ve oyun CD'lerini hak sahiplerinin yazılı izni olmaksızın çoğaltarak ticari amaçla işyerinde bulundurmaktan kamu davası açıldığı cihetle; müşteki ... Filmcilik Limited Şirketi'nin ele geçen dava konusu bandrolsüz film ve oyun CD'leri hakkında hak sahipliği belgesi ibraz etmediğinden sanık hakkında 5846 sayılı yasanın 71/1. maddesi uygulanamayacak ise de; bandrolsüz oldukları tespit edilen 5846 sayılı Yasa kapsamındaki materyalleri işyerinde satmak için bulundurduğu anlaşılan sanığın eyleminin suç tarihinde yürürlükte olan 5846 sayılı Yasa'nın 81/9-1-b ve 5846 sayılı yasanın 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı yasa ile değişik 81/4.maddesi kapsamında tanımlanan suçu oluşturduğu gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmesi,

Kabule göre de;

5271 sayılı CMK.nun 231.maddesinde düzenlenen "suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararı aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi" ve diğer objektif ve sübjektif koşulların varlığı halinde, CMK.nun 231/5 madde ve fıkrası gereğince, sanık hakkında aynı yasanın 231/6-c maddesi de değerlendirilerek tespit edilen söz konusu zararın giderilmesi durumunda hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebileceği anlaşılmaktadır.

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 03.02.2009 tarih ve 2008/11-250 Esas, 2009/13 sayılı kararında; "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının objektif koşullarından biri olan zarardan kast edilen maddi zarar olup, bu zararın belirlenmesinde teknik bilgiye ihtiyaç duyulmayan hallerde hakim, kanaat verici basit bir araştırma yaparak zararı belirlemelidir." denilmektedir.

Bu ilkeler çerçevesinde her olaya özgü ayrı değerlendirme yapılarak, maddi zararın kanaat verici basit bir araştırma ile tespit edilebilmesi gerekir. Dosya kapsamından suçun niteliği gereği meydana gelen zararın basit bir araştırma ile tespit edilebilecek nitelikte olmadığı ve dosyaya yansıyan tespit edilmiş bir zarar bulunmadığı gözetilmeden mahkemece sadece zararın giderilmediği gerekçesiyle sanık hakkında CMK. nun 231.maddenin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,