Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2012/5236 K.2013/11021

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; I-) Katılan vekilinin sanık ... hakkında verilen beraat hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Dosya kapsamına göre diğer sanıklarla arasında husumet bulunamayan sanık ...

Sovukoğlunun Cumhuriyet savcılığında alınan ifadesinde ve sosyal hizmet uzmanı ile yaptığı görüşmede sigaraların yüklendiği aracın sanık ... tarafından tamirhanesine getirildiğini ve bu şahsın 70 TL karşılığı taşınması konusundaki teklifini kabul ettiğini , sanık ...'in yanında diğer sanık ...'ün de bulunduğu ve önden başka bir araçla İskenderun'a gittiği sırada polis tarafından durdurulduğunu beyan etmesi,

yine sanık ...'ın yakalandığında diğer iki sanığın adreslerini polise bildirmesi karşısında sanık ...'ın , kendisini tanımadığını iddia eden sanık ... ile yüzleştirilerek savunmaları arasındaki çelişkinin giderilip sonucuna göre karar verilmesi gerekirken eksik soruşturmayla sanık ... hakkında beraat kararı verilmesi,

Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte olan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca sanık ... hakkındaki hükmün BOZULMASINA,

II-) Sanık ...'ın mahkumiyetine ilişkin hükme yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

1-) 4926 sayılı Yasa'nın 34. maddesinin son fıkrasında yer alan "Bu maddenin uygulanmasında para cezasına esas alınacak değer, gümrük idaresince belirlenen

değerdir." düzenlemesindeki "gümrük idaresince" ibaresinin 30.12.2008 gün ve 27096 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 18.09.2008 gün ve 2006/47 Esas, 2008/144 Karar sayılı kararı ile Anayasaya aykırı görülerek iptal edildiği de dikkate alınmak suretiyle, ön-ödeme önerisinin gereğinin yerine getirilmemesi nedeniyle açılan kamu davasının yargılaması sırasında tarafsız bilirkişinin belirlediği CİF değer üzerinden gümrük idaresine hesaplattırılan gümrüklenmiş değerin daha lehe olduğu gözetilerek Bu gümrüklenmiş değerin 4.5 katı üzerinden müteselsilen sorumlu olmak üzere sanıklara ön ödeme önerisi tebliğ edilip sonucuna göre karar verilmesinde zorunluluk bulunması,

2-) 4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda atılı eylemin müeyyidesi adli para cezasını, 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda ise hürriyeti bağlayıcı cezanın yanında adli para cezasını da içermekte olduğu; kısa süreli hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 sayılı TCK'nun 50.maddesi gereğince adli para cezasına veya diğer seçenek yaptırımlara çevrilmesi halinde verilen sonuç ceza itibariyle 5607 sayılı yasanın sanık lehine olabileceği gözetilerek;

Olaya suç tarihinde yürürlükte bulunan 4926 Sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu ile suç tarihinden sonra 31/03/2007 tarihinde yürürlüğe giren 5607 Sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununun ilgili bütün hükümleri uygulanarak elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılması ve karar yerinde tartışılması suretiyle lehe olan yasanın belirlenmesi ve sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken denetime olanak verecek şekilde bu husus tartışılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi,

2) Suça konu aracın sanık ...'in kardeşine ait olduğu kabul edilmesine rağmen bu kişinin aracının suçta kullanılmasına rıza gösterdiği veya suçun işlenmesinde kullanılacağını bildiğine ilişkin herhangi bir araştırma yapılmadan aracın müsaderesine karar verilmesi,