Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2013/525 K.2013/24409

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş ise de;

Suç tarihinde sınırdan at sırtında kaçak sigara ile geçiş yaptığı sırada yakalanan sanık hakkında hakkaniyet ölçülerine aykırı olarak yalnızca dava konusu sigara miktarına dayanılıp yetersiz gerekçeyle teşdiden uygulama yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,

Yasaya aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 11.12.2013 günü oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanığın 04.06.2009 tarihinde sahip olduğu at ile kapı haricinden 3039 paket sigarayı gümrük işlemlerine tabi tutmadan yurda soktuğu sabittir. Bu konuda herhangi bir ihtilaf mevcut değildir.

TCK.nun 61. maddesindeki kriterler esas alınmak suretiyle, işlenen suçun kanuni tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırı arasında temel ceza hakim tarafından belirlenmelidir.

Söz konusu eylemin 5607 sayılı yasanın 3/1.maddesinde 1 yıldan 5 yıla kadar hapis ve onbin güne kadar adli para cezası ile cezalandırılacağı hükme bağlanmıştır.

Somut olayda yargılama aşamasında sanığı gözlemleyen, yüz yüzelik ilkesi gereğince delilleri takdir eden hakim tarafından alt ve üst sınırlar arasında, dosya muhteviyatına uygun "Sanıkta ele geçen sigara miktarı dikkate alındığında meydana gelen zararın boyutu ve sanığın kasdının yoğunluğu.., kasda dayalı kusurunun ağırlığı, suç konusunun değer ve önemi ve suçun işleniş biçimi.." gerekçe gösterilerek alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle 2 yıl hapis ve 1000 tam gün karşılığı adli para cezası temel ceza olarak tayin edilmiştir.

Belirtilen uygulamanın TCK.nun 61. maddesine uygun olması, tayin olunan cezanın hakimin yasal takdir yetkisi kapsamında bulunması nedeniyle yerel mahkeme kararının onanması gerektiğini düşündüğümden "yetersiz gerekçeyle cezanın alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle verilmesi" şeklindeki sayın çoğunluğun bozma kararına katılmıyorum.