Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2013/8788 K.2014/1541

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Suç tarihi ve suça konu eşyanın niteliğine göre, sanığın 5752 sayılı Yasa ile değişik 4733 sayılı Yasa'nın 8/4. maddesi uyarınca cezalandırılması gerekirken, sanığın tek fiilinin bölünerek 5607 sayılı yasaya aykırılıktan mahkumiyet, 4733 sayılı yasaya aykırılıktan ise beraat kararı verilmesi aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1- Sanık hakkında verilen hapis cezasına mahkûmiyetin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK'nın 53/1. maddesinde sayılan belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2- 5237 sayılı TCK.nun 58. maddesinin uygulanması sırasında Niğde Ağır Ceza Mahkemesinin 1998/54-172 E.-K. sayılı ilamının, ilamda yazılı cezanın en ağırı olan ve kasten öldürme suçundan verilen 10 yıl hapis cezası açısından tekerrüre esas alınması gerekirken, aynı ilamda yer alan 6136 sayılı yasaya aykırılık suçundan verilen 10 ay hapis ve 1.266 TL adli para cezasını da kapsayacak biçimde her iki cezanın da tekerrüre esas alınması,

3- Doğrudan verilen adli para cezasının günlüğü 20 TL üzerinden hesaplanması sırasında tatbik maddesi olan TCK.nun 52/2. madde ve fıkrası gösterilmeksizin 52. maddesi olarak yazılması suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

4- Suçtan doğrudan doğruya zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmolunması,

Yasaya aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi uyarınca, hüküm fıkrasına "Sanığın, 5237 sayılı TCK.nun 53/l-a,b,d,e bentlerinde belirtilen haklarından aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca hapis cezasının infazı tamamlanıncaya.

53/1-c maddesinde yazılı haklardan ise anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilmesine, diğer kişilere yönelik bu hakları bakımından aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına" bendinin yazılmasına, tekerrür uygulamasına ilişkin bentte yer alan "10 yıl, 10 ay hapis ve 1.266 TL adli para" ibaresinin yerine "10 yıl hapis" ibaresinin eklenmesine,

doğrudan verilen gün adli para cezasının adli para cezasına çevrilmesine ilişkin bentte yer alan "52" ifadesi yerine "52/2" ifadesinin yazılmasına, Gümrük İdaresi lehine vekalet ücreti verilmesine ilişkin bendinde hükmün fıkrasından çıkartılmasına ve diğer kısımlarının aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 11/02/2014 günü 1, 2 ve 3 no'lu bozma için oybirliği, 4 no'lu bozma için oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir.

Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle sayın çoğunluğun verdiği tenkit ve 4 numaralı nedenle düzeltilerek onama kararına katılmıyorum.

... · Muhalif Üye