Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/13172 K.2023/3369

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.İstanbul Anadolu 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 05.11.2015 tarihli ve 2013/628 Esas, 2015/651 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onuncu fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesi, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 51 ... maddesinin birinci fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ... hapis cezası ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hapis cezasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince suça konu eşyaların müsaderesine karar verilmiştir.

2.İşbu kararın katılan ...

İdaresi vekili ile sanıklar müdafii tarafından temyizleri üzerine Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 30.06.2020 tarihli ve 2019/34721 Esas, 2020/9275 Karar sayılı ilâmıyla; "...Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3/22. maddesine eklenen düzenleme yine aynı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla,

suça konu eşyanın suç tarihindeki gümrüklenmiş değeri tarafsız ve bağımsız bilirkişi vasıtasıyla tespit edilmek suretiyle ilgili hükümlerin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı araştırılarak sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun yerel mahkemece yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,

2-Dosya kapsamında bulunan MAM raporuna göre sanıkta ele geçirilen akaryakıt benzeri maddenin madeni yağ olduğunun anlaşılmasın karşısında sanık hakkında 6455 sayılı Kanunla değişik 5607 sayılı Kanun’un 3/12 maddesinden hüküm kurulması gerektiği gözetilmeksizin 3/11. maddesinden hüküm kurulması,.... " nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.İstanbul Anadolu 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 23.11.2021 tarihli ve 2020/1042 Esas, 2021/1493 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onikinci fıkrası ile 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 51 ... maddesinin birinci fıkrası uyarınca 6 ... 20 gün hapis cezası ve 1 gün karşılığı 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hapis cezasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince suça konu eşyaların müsaderesine karar verilmiştir

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafiinin temyiz isteği, mahkûmiyet hükmünün hukuka aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.04.10.2013 tarihli olay tutanağına göre; " Orhanlı mahallesi, Ayazpınar caddesi, No:24 adresinde bulunan Bakan Apartmanı isimli binanın alt katında 10 numara yağ diye tabir edilen yağın kamyonlara yakıt olarak dolum yapıldığının ve araçların bu yağı yakıt yerine kullandıklarının" ihbarı üzerine, bahse konu iş yeri önünde 34 BR 9071 plakalı aracın yakıt deposuna huni ile yağ doldurulduğunun ve 34 BR 9373 plakalı aracın yağ dolumu yapmak üzere beklediğinin görüldüğü, 34 BR 9071 plaka sayılı araca yağ dolduran şahsın Hakim Subaşı olduğu, yanında kendisine yardım eden şahsın 34 BR 9071 plaka sayılı aracın şoförü olan Hacı ...

Özküçük isimli şahıs olduğu, bu sırada arkada dolum yapmak üzere bekleyen 34 BR 9373 plaka sayılı aracın şoförünün Aytekin Karabağlı olduğu ve dükkan önünde beklediğinin tespit edildiği, İstanbul Anadolu 26. Sulh Ceza Mahkemesinin 2013/513 D.İş sayılı arama kararı ile araçlarda yapılan aramada, toplamda 180 adet dolu teneke içerisinde yaklaşık olarak 2340 kg ağırlığında yağ ve 229 adet boş tenekenin ele geçirildiği anlaşılmıştır.

2.TÜBİTAK-MAM raporunda ele geçen akaryakıtın cinsinin mineral yağ ve az miktarda bitkisel yağ karşımı esaslı, organik çözücü içermediği ve araçlarda akaryakıt olarak kullanılabileceği belirlenmiştir.

3.Dosyada kaçak eşyaya mahsus tespit varakası ve bilirkişi raporu mevcuttur.

4.Sanık bozma öncesi savunmalarında 34 BR 9071 ve 34 BR 9373 plakalı tırların sahibi olduğunu,

temyiz dışı sanıklar ... Özküçük ve Aytekin Karabağlı'ya diğer sanık ...'na ait madeni yağ satışı yapılan iş yerinden yakıt almalarını söylediğini beyan etmiştir. Bozma sonrası sanık savunmasının alınmadığı ve sanığa soruşturma ve kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmadığı anlaşılmıştır.

5.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (2) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verildiği saptanmıştır.

IV. GEREKÇE

Sanık müdafiinin aşağıda yer alan hukuka aykırılıklar dışında suçun sübutuna yönelik temyiz sebepleri reddedilmiştir.Ancak;

15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;

a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,

b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içermesi karşısında;

Etkin pişmanlık hükümleri açıkça anlatılarak, soruşturma aşamasında ihtar yapılmayan sanığa gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını ödemesi halinde cezasında 1/2 indirim yapılacağının açıkça bildirilmesi ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul Anadolu 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 23.11.2021 tarihli ve 2020/1042 Esas, 2021/1493 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,