Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2013/2167 K.2013/11892

Taraflar arasındaki dava sonucunda verilen hükmün, süresi içinde Yargıtayca duruşmalı olarak incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, duruşma için tebliğ edilen 25.06.2013 günü belirlenen saatte temyiz eden davacı ... vekili Av.... geldi, karşı taraftan gelen olmadı. Gelenin huzuru ile duruşmaya başlandı. Duruşmada hazır bulunan tarafın sözlü açıklamaları dinlendi. Duruşmanın bittiği bildirildi. Dosyadaki belgeler incelendi, gereği görüşüldü:

Davacı vekili davacının davalıya ait işyerinde çalışırken askere gittiğini, askerlik dönüşü iş yerinde uygulanmakta olan TİS'nin 13.maddesi uyarınca işe başlatılmasına rağmen emsali işçiye ödenen ücretle işe başlatılmadığını, davacının emsalinin davacı ile aynı tarihte işe giren işçi olduğunu iddia ederek fark ücret talebinde bulunmuştur.

Davalı vekili davacının askerlik dönüşü, askerden önceki kıdemine göre emsal işçiye ödenen ücretle işe başlatıldığını, TİS'ne uygun davranıldığını savunarak davanın reddini istemiştir.

Mahkemece davacının askerlik dönüşü askerlik öncesi kıdemine göre emsali işçiye ödenen ücretle işe başlatıldığı, bunun TİS ve hakkaniyete uygun olduğu gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiştir.

Davacının davalıya ait işyerinde çalışırken askere gittiği, askerlik dönüşü işyerinde uygulanan TİS'nin 13.maddesine göre işe başlatıldığı ve ücretinin de askerlik öncesi kıdemine göre emsal işçi dikkate alınarak belirlendiği konusunda taraflar arasında ihtilaf yoktur. İhtilaf, emsal işçinin davacı ile aynı tarihte işe başlayan işçi olup olmadığı, askerlikte geçirilen sürenin dikkate alınıp alınmayacağı konusunda toplanmaktadır.

Askere giden işçinin işe başlatılmasını da düzenleyen TİS'nin 13.maddesinde bu konuda açıklık bulunmamaktadır. Öte yandan davacı vekili davacı ile aynı durumda olan ve davalının başka bir işyerinde çalışan ... ve ... isimli işçilere geriye dönük haklarının ödendiğini iddia etmiştir. Bu iki işçiye ait bazı evraklar dosya içinde bulunmaktadır. Ancak bilirkişi bu konuda irdeleme ve değerlendirme yapmamıştır.

Mahkemece, sözü edilen bu iki işçiye ait niza konusu ile ilgili tüm belgeler, bordrolar getirtilmeli, davacı ile aynı durumda olup olmadıkları, işverenin davacıdan farklı bir uygulama yapıp yapmadığı araştırılmalı, bu hususta ek rapor alınıp dosyadaki diğer deliller ile birlikte değerlendirilerek karar verilmelidir. Mahkemece eksik inceleme ile karar verilmesi hatalı olup bozma nedenidir. O halde davacı vekilinin bu yönlere ilişkin temyiz itirazı kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.