Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2016/47 K.2016/5124

Gereği görüşülüp düşünüldü:

I- Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükmün incelenmesinde

5237 sayılı TCK.nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarının; Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı gözetilerek infaz aşamasında değerlendirilmesi mümkün görülmüştür.

Yapılan yargılamaya, dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde gösterilen ve değerlendirilen delillere, oluşa ve mahkemenin soruşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, suçların oluşumuna ve niteliğine uygun kabul ve uygulamasına, hukuka uygun, yasal ve yeterli olarak açıklanan gerekçeye göre sanık müdafiinin, suçun sabit olmadığına, cezada takdiri indirim uygulanmasına ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yönelik yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak:

Sanığın adli sicil kaydında yer alan ...Asliye Ceza Mahkemesinin 2007/663 esas, 2008/528 karar sayılı ilamında yer alan taksirle yaralama suçundan verilen 6 ay 20 gün hapis cezasına esas suçun taksirli suçlardan olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının, sanık hakkında aynı ilamda yer alan trafik güvenliğinin kasten tehlikeye sokulması suçundan verilen 25 gün hapis cezasının tekerrüre esas alınması gerektiğinin gözetilmemesi,

Yasaya aykırı ise de, yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususun, 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, tekerrüre ilişkin bölümden ''6 ay 20 gün'' ibaresi çıkarılarak yerine ''25 gün'' ibaresinin eklenmesi suretiyle hükmün oybirliğiyle (DÜZELTİLEREK ONANMASINA),

II- Sanıklar hakkında kasten yaralama ve sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde ise;

Sanık ... hakkında mağdurlar ... ve Orhan'a yönelik kurulan hükümlerde; oluşa ve dosya kapsamına göre, ameliyat sırasında mağdur ...'in omzundan çıkarılan mermi çekirdeğinin sanık ...'a ait silahtan atıldığının anlaşılması karşısında ve Konya Adli Tıp Şube Müdürlüğü tarafından düzenlenen 19.10.2012 tarihli raporda, mağdur ...'da tespit edilen kemik kırığının hayat fonksiyonlarını ağır (4) derecede etkileyecek nitelikte olduğunun bildirilmesine göre, mahkemece 5237 sayılı TCK.nun 87/3. maddesi uyarınca artırım yapılırken,

kırığın hayat fonksiyonlarını etkileme derecesi dikkate alındığında artırım oranının üçte bir olarak takdirinde bir isabetsizlik bulunmadığından ve 5237 sayılı TCK.nun 3. maddesindeki orantılılık ilkesi ihlal edilmediğinden tebliğnamedeki (2) ve (3) no'lu bozma düşüncelerine iştirak edilmemiş; ikinci kez mükerrir olan sanık ... hakkında ikinci kez mükerrirlere özgü infaz rejimine tabi tutulmasına karar verilmemesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükümde. UYAP kayıtlarının incelenmesinde sanık hakkında, 28.02.2011 suç tarihli inceleme konusu olaydan önce 23.01.2011 tarihinde 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçunu işlediğinden, 27.04.2011 tarihli iddianame ile Konya 8. Asliye Ceza Mah- kemesi'nin 2011/273 esas numarası ile dava açıldığı ve mahkumiyet kararı verildiği,

davanın temyizi üzerine 6136 sayılı Kanuna aykırılıktan verilen hükmün Yargıtay 3. Ceza Dairesi'nin 15.05.2014 tarih ve 2013/32378 esas, 2014/19167 karar sayılı kararı ile onanarak kesinleştiği, yapılan incelemede iş bu dosyanın iddianame tarihinin Konya 8. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2011/273 esas numaralı dosyanın iddianame tarihinden önce olduğunun anlaşılması karşısında.

6136 sayılı Yasaya aykırılık suçunun kesintisiz suçlardan olduğu ve hukuki kesintiyi oluşturan iddianamenin düzenlendiği tarihe kadar gerçekleştirilen eylemlerin tek suç, bu tarihten sonra gerçekleştirilen eylemlerin ise ayrı suç oluşturacağı gözetilerek, mükerrer cezalandırmanın önlenmesi açısından 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan açılan davanın reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı biçimde mahkumiyet hükmü kurulması,

2- Sanıklar hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükümlerde; Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 esas 367 sayılı kararı uyarınca ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiğinin kesin olarak tespit edilemediğinin kabul edilmesine rağmen, sanıklar hakkında TCK.nun 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükmünün uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

3- Sanık ... hakkında mağdur ...'a yönelik kasten yaralama suçundan kurulan hükümde; TCK.nun 87/3. maddeleri uyarınca artırım yapılması sonucu 1 yıl 12 ay hapis cezası yerine, 1 yıl 10 ay hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle eksik ceza tayini,

4- Sanık ...'nin adli sicil kaydında yer alan ...Asliye Ceza Mahkemesinin 2007/663 esas, 2008/528 karar sayılı ilamında yer alan taksirle yaralama suçundan verilen 6 ay 20 gün hapis cezasına esas suçun taksirli suçlardan olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının, sanık hakkında aynı ilamda yer alan trafik güvenliğinin kasten tehlikeye sokulması suçundan verilen 25 gün hapis cezasının tekerrüre esas alınması gerektiğinin gözetilmemesi,

5- 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarının; Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı gözetilerek yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,