Yargıtay 8. Hukuk Dairesi E.2021/12804 K.2023/5361

Taraflar arasındaki 5831 ... Tapu Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun (5831 ... Kanun) ile 3402 ... Kadastro Kanunu'na (3402 ... Kanun) eklenen Ek-4. madde uyarınca yapılan aplikasyon ve düzeltme çalışmalarına itiraz ile hakkında kullanım kadastrosu tutanağı düzenlenmeyen taşınmaz hakkında kullanım şerhi verilmesi davasından dolayı yapılan yargılama sonunda verilen karar hakkında yapılan temyiz incelemesi sonunda Yargıtay (Kapatılan) 20. Hukuk Dairesince İlk Derece Mahkemesi kararının bozulmasına karar verilmiştir.

İlk Derece Mahkemesince bozmaya uyularak yeniden yapılan yargılama sonucunda; davanın reddine karar verilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararı davacı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda, temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten ve Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü.

KARAR

Davacı vekili, 06.09.2010 tarihli dilekçesiyle ... Mahallesi, Çamlık Mevkiinde 230,00 m² yüzölçümünde ve müvekkilinin zilyetliğinde (kullanımında) olan taşınmazın gerçekte orman kadastrosu sırasında P.1 poligon numarasıyla 6831 ... Orman Kanunu'nun (6831 ... Kanun) 2/B maddesi kapsamında bırakıldığını ancak 5831 ... Kanun ile 3402 ...

Kanun'a eklenen Ek-4. madde uyarınca yapılan aplikasyon ve düzeltme çalışmalarında 2001 ve 2002 ... orman sınır noktalarının hatalı aplike edilmesi nedeniyle, müvekkilinin fiilî kullanımında olan bu taşınmazın yörede 5831 ... Kanun ile 3402 ...

Kanunu'na eklenen Ek-4. madde uyarınca yapılan kullanım kadastrosuna konu edilmediğini, hakkında tutanak düzenlenmediğini ve taşınmazın orman sınırları içerisinde gösterildiğini iddia ederek, müvekkiline ait 230,00 m² yüzölçümündeki taşınmazın orman içinde bırakılmasına dair aplikasyon ve düzeltme işleminin iptaliyle, dava konusu 230,00 m² yüzölçümündeki taşınmazın müvekkili adına tespitine karar verilmesini istemiştir.

İlk Derece Mahkemesinin 02.10.2012 tarihli ve 2010/1426 Esas, 2012/541 Karar ... kararı ile, davanın, 6831 ... Kanun'un 9. maddesine 4999 ... Orman Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun (4999 ...

Kanun) ile eklenen 9/son maddesi gereğince yapılan teknik hataların düzeltilmesi çalışmasına itiraz niteliğinde olduğu ve teknik hataların düzeltilmesi işlemine karşı otuz günlük askı ilân süresinde davaya bakma görevinin sulh hukuk mahkemesine ait olduğu gerekçesiyle, dava dilekçesinin görev yönünden reddine ve mahkemenin görevsizliğine, talep halinde dosyanın ...

Sulh Hukuk Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiş, hükmün davacı vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 20. Hukuk Dairesi'nin 21.10.2013 tarihli ve 2013/7961 Esas, 2013/9180 Karar ... kararı ile, yörede 3402 ... Kanun'a 5831 ... Tapu Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un (5831 ...

Kanun) 8. maddesi ile eklenen Ek-4. madde uyarınca yapılan kulanım kadastrosu sırasında davacının dava ettiği taşınmaz hakkında kullanım kadastrosu tutanağı düzenlenmediğinin dava dilekçesindeki açıklamalardan ve dosya arasında bulunan paftadan anlaşıldığı. 3402 ... Kanun'a 5831 ...

Kanun'un 8. maddesi ile eklenen Ek- 4. madde uyarınca yapılan kullanım kadastrosu sırasında hakkında tutanak düzenlenmeyen taşınmazla ilgili iddiaların (davaların) genel mahkemelerde görüleceği ve davacı vekilinin genel mahkemelerde açacağı dava ile hatalı aplikasyon tartışılarak yanlışlığın her zaman düzeltilebileceği hususları gözetilerek, eldeki davanın, 6100 ... Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun (6100 ...

Kanun) yürürlüğe girmesinden önce açılmış olması ve dava dilekçesinde dava değerinin gösterilmemesi nazara alınarak taşınmazın keşfen tesbit edilecek değerine göre görevli ve yetkili hukuk mahkemesi belirlendikten sonra görevsizlik kararı verilmesi gereğine değinilerek bozulmuştur.

İlk Derece Mahkemesinin 22.09.2014 tarihli ve 2014/12 Esas, 2014/411 Karar ... kararı ile, mahkemenin görevsizliği nedeniyle dava dilekçesinin reddine karar verilmiş, hükmün davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 16. Hukuk Dairesi'nin 19.10.2017 tarihli ve 2015/13436 Esas, 2017/6689 Karar ... kararı ile onanmıştır.

Davacı vekilinin talebi ile dosya Asliye Hukuk Mahkemesi gönderilmiş ve burada devam eden yargılama neticesinde Kadastro Mahkemesinin 2014/12 Esas ... dosyasında yapılan keşif ve bilirkişi incelemesi neticesinde davacının zilyetliğinde olduğu iddia edilen yere ilişkin olarak 3402 ... Kanun'a 5831 ... Kanun ile eklenen Ek-4. maddesine göre 2/b fiili kullanım kadastrosu çalışmasının yapılmadığı, henüz yapılmamış olan kullanıcı tespiti bulunmadığından fiili kullanım kadastrosuna itirazın da yapılamayacağı, davacının talebinin idarenin görev alanında olduğu, mahkemelerce idari işlem mahiyetinde karar verilemeyeceği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş olup; hüküm, davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, 5831 ... Kanun ile 3402 ... Kanun'a eklenen Ek-4. madde uyarınca yapılan aplikasyon ve düzeltme çalışmalarına itiraz ile hakkında kullanım kadastrosu tutanağı düzenlenmeyen taşınmaz hakkında kullanım şerhi verilmesi istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesince her ne kadar davacının iddiasına konu yere ilişkin 2/b fiili kullanım kadastrosu çalışması yapılmadığı, henüz yapılmamış olan fiili kullanım kadastrosuna itirazın da yapılamayacağı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş ise de varılan sonuç dava dilekçesi, uyulan bozma ilamı ve tüm dosya kapsamı ile örtüşmediği gibi yapılan inceleme ve araştırma da hüküm kurmaya yeterli değildir.

Şöyle ki; davacı taraf, dava konusu taşınmazın 2/b ile orman sınırları dışına çıkarılmış olmasına ve kullanıcı belirleme çalışması yapılması gerekmesine rağmen, orman sınır koordinatlarının hatalı uygulanması sonucu yapılmadığı iddiası ile davayı açmıştır.

Ancak İlk Derece Mahkemesince çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde yapılan tüm orman kadastro çalışmalarına ilişkin belgeler eksiksiz şekilde getirtilip, mahallinde keşif yapılarak, uzman bilirkişilerce aynı harita üzerinde yapılan tüm orman kadastro çalışmalarındaki hatlar ve dava konusu taşınmazın durumu tereddüde yer vermeyecek şekilde saptanmamıştır.

O halde İlk Derece Mahkemesince, öncelikle yörede yapılan bütün orman tahdit, aplikasyon ve 2. madde ile 2/B madde çalışmalarına ilişkin, işe başlama, işi bitirme, çalışma tutanakları ile askı ilân tutanaklarının ve orman tahdit haritaları ile aplikasyon ve 2/b madde haritalarının orjinalinden çekilmiş renkli fotokopi örneğinin, yine yörede yapılan ilk orman tahdidinde kullanılan hava fotoğraflarının orijinal renkli onaylı örnekleri ile 5831 ... Kanun ile 3402 ...

Kanun'a eklenen Ek-4. madde uyarınca yapılan düzeltme ve aplikasyon işlemine ilişkin tutanak, belge ve harita ve mutabakat zaptı ile çekişmeli parselin komşu parsellerine ait tutanaklar ve dayanakları ilgili yerlerden temin edilerek dosya arasına konulduktan sonra,

önceki bilirkişiler dışında halen Orman ve Su İşleri Bakanlığı ile bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman mühendisi ve bir harita mühendisinden oluşturulacak 4 kişilik bilirkişi kurulu ve yöreyi iyi bilen, dava sonucunda yararı olmayan elverdiğince yaşlı, yansız, yerel bilirkişiler aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte 05.03.2007 tarihinde yürürlüğe giren Orman Kadastro Teknik İzahnamesinin 36. maddesinde yazılı “Orman sınır nokta ve hatlarının arza uygulanmasında;

tutanaklardan, orman kadastro haritalarından, hava fotoğraflarından, varsa ölçü karnelerinden, nirengi, poligon ve röper nokta ve krokilerinden yararlanılır…Sınırlama tutanakları, ölçü değerleri ve orman kadastro haritaları ile zemindeki durum arasında çelişki olduğunda, tutanaktaki kararlar ile orman sınır noktası ve hatlarının yazılı tarifleri esas alınmak suretiyle ölçü,

harita ve zemin kontrolü yapılarak gerçek duruma uygun olanı uygulanır” hükmü ile 20.11.2012 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan Orman Kadastrosu ve 2/B Uygulama Yönetmeliğinin “Teknik İşler” başlıklı Sekizinci Bölümünde yazılı esaslar gözönünde bulundurularak uygulama yapılmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan orman sınır noktaları, bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevki, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre, orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulama tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan hava fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak,

değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet orman sınır noktası bulunup röperlenmeli, anlatılan yöntemle bulunan ilk orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulaması ve Ek-4. madde uyarınca yapılan aplikasyon ve düzeltme işlemi ile ilgili sınır noktaları bilgisayar ortamında aynı ölçeğe çevrilerek (Net-Cad veya benzeri programlar kullanılarak) çekişmeli taşınmazın orman kadastrosu, aplikasyon, 2/B madde ve 3402 ... Kanun'a 5831 ...

Kanun'un 8. maddesi ile eklenen Ek 4. maddesi uyarınca yapılan aplikasyon ve düzeltme haritalarına göre konumu kullanım kadastro paftası üzerinde, ayrı renkli kalemlerle gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, orman kadastro harita ve tutanakları ile aplikasyon ve 2/B madde ve 3402 ... Kanun'a 5831 ...

Kanun'un 8. maddesi ile eklenen Ek-4. maddesi uyarınca yapılan harita ve tutanaklarının uyumsuz olması halinde, yukarıda anılan yönetmelik ve teknik izahnamede yazılı tutanakların düzenlenmesine esas alınan hava fotoğrafı ve memleket haritası ile desteklenen ve gerçek duruma uygun düşen tutanaklara değer verileceği düşünülmeli, aplikasyon veya mutabakat ile veya 3402 ... Kanun'a 5831 ...

Kanunla eklenen Ek-4. madde uyarınca yapılan aplikasyon ve düzeltme işlemi ile kesinleşmiş 2/B madde alanlarının değiştirilemeyeceği ve kesinleşmiş 2/B madde alanlarının aplikasyon ve düzeltme işlemi ile tekrar orman sınırları içine alınamayacağı gibi kesinleşmiş orman sınırları içindeki yerin aplikasyonla 2/B madde alanı haline getirilemeyeceği gözetilerek ve dosya içerisinde yer alan İnceleme Raporunda çalışmaların devam ettiğinin belirtildiği hususu da nazara alınarak bu yönde de inceleme yapılarak oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.