Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/10478 K.2023/1218

Sanık hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I.HUKUKÎ SÜREÇ

1....

1. Ağır Ceza Mahkemesinin 10.04.2013 tarihli ve 2010/404 Esas, 2013/155 Karar sayılı kararı ile sanığın 07.11.2010 tarihli beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103üncü maddesinin birinci ve altıncı fıkrası ile 62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca neticeten 12 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, tehdit ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemleri bütün halinde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma kabul edilerek bu suçtan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası,

62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca neticeten 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, 26.06.2011 tarihli kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan da 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası ile üçüncü fıkrasının (f) bendi, 62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca neticeten 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2.Dava dosyası, Yargıtay ... Başsavcılığınca tanzim olunan 04.07.2019 tarihli ve 14-2019/68978 sayılı onama ve bozma talepli Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II.TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Sanık Müdafisinin Temyiz İtirazları;

Sanığın mağdureye yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediğine dair dosya kapsamında mağdurenin aşamalardaki soyut ve çelişkili beyanları haricinde cezalandırmaya yeter delil bulunmadığına bu nedenle sanığın beraatine karar verilmesi gerektiğine, yine suçu kabul anlamına gelmemekle birlikte suç tarihleri itibarıyla on beş yaşını doldurmuş olan mağdurenin kendi ... ve iradesiyle sanıkla buluşup vakit geçirmesi şeklinde gerçekleşen olaylarda mağdurenin rızasının bulunması nedeniyle unsurları itibarıyla oluşmayan müsnet suçlardan sanığın beraati yerine cezalandırılmasına karar verilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Yapılan yargılama sonucu mahkemece; dava konusu olayların,

1.Katılan mağdure ...'in 20.07.1995 doğumlu olduğu, öz anne ve babasının boşanmış olup, öz annesi ve üvey babası ile birlikte yaşadığı, katılan mağdure ...'i İzmir *** Anadolu Meslek Lisesi 1. sınıf öğrencisi iken 2010 yılı Ekim ayı içerisinde sanık ... ile okuldan arkadaşı tanık ... vasıtası ile tanıştığı, katılan mağdure ... ile sanık ...'in tanıştıktan sonra karşılıklı telefonla görüşüp mesajlaştıkları, sanık ... ile katılan mağdure ...'in 02.10.2010 tarihinden itibaren birbirlerine telefon açıp ve karşılıklı mesajlar gönderip arkadaşlıklarını ilerlettikleri,

iletişimin tespit tutanaklarının içeriğinden sanık ... ile katılan mağdure ...'in 02.10.2010 tarihinden itibaren 02.11.2010 tarihine kadar onlarca kez telefonlaşıp mesajlaştıkları, 02.11.2010 tarihinden sonra aralarında herhangi bir görüşmenin ve mesajlaşmanın olmadığı,

2.Suç tarihi olan 07.11.2010 tarihinde on altı yaşı içerisinde olan katılan mağdure ...'in ... ... Mahallesinde oturan öz babasının evine ziyaret amacı ile geldiği, aynı gün saat:18:00 sıralarında öz babasının evinden ayrılıp ... Mahallesi Pazar yerinde yürüdüğü sırada, temyize gelmeyen sanık ...'e ait kamyoneti kullanan sanık ...'in yanında temyize gelmeyen sanıklar ... ve ... olduğu halde katılan mağdureyi gören sanık ...'in aracı katılan mağdurenin yanında durdurup araçtan indiği, katılan mağdureyi araca binmesi için ikna ettiği, katılan mağdurenin de sanıktan çekindiğinden dolayı kendi isteği ile aracın arka kısmına sanık ... ile oturduğu, aracın ön koltuğuna oturan ...'ın şoför olarak aracı kullandığı, ...'ın da aracın önüne oturduğu ve birlikte ... sahile gittikleri,

3.Sahilde bir müddet oturup dolaştıktan sonra sanık ...'in saat:20:30 sıralarında cep telefonu ile arkadaşı temyize gelmeyen sanık ...'i aradığı, ...'in sevk ve idaresindeki araç ile pazar yerinde sanık ...'i ararken, sanık ...'in sevk ve idaresindeki kamyonetle pazar yerinde gelip durduğu, ...'in aracına katılan mağdure ..., sanık ... ve ...'ın bindikleri, daha sonra ...'in ... ... caminin orada katılan mağdure ...'i, sanık ...'i ve ...'ı indirip oradan ayrıldığı,

4.Bu kez sanık ...'in temyize gelmeyen sanık ...'i aradığı, ...'in yanında arkadaşları temyize gelmeyen sanıklar ... ve ... olduğu halde ...'da sanık ...'in yanına geldikleri, sanık ...'in işyerinde patronunun aracını alacağını söyleyip hileli hareketleri ile katılan mağdureyi ... Sanayisindeki işyerine götürmek için ...'e katılan mağdureyi ve kendisini ...

Sanayisindeki dükkana bırakmasını söylediği, ...'in sevk ve idaresindeki araç ile katılan mağdure ..., sanık ..., ... ve ... olduğu halde Çiğli ... sanayii girişinde sanık ...'in çalıştığı Eren otogaz ünvanlı işyerinin önüne geldikleri, Eren otogaz işyerinin önünde katılan mağdure ... ve sanık ...'in araçtan indikleri, diğer kişilerin olay yerinden ayrıldıkları, bu aşamaya kadar katılan mağdure ...'e yönelik herhangi bir cebir ve şiddetin bulunmadığı, katılan mağdurenin kendi rızası ile araca bindiği ancak çekindiğinden ve korktuğundan dolayı olaylara herhangi bir tepki göstermediği,

sanık ... dışındaki diğer kişilerin katılan mağdure ...'in sanık ...'in kız arkadaşı olması nedeni ile kendi isteği ile araca binip sanık ... ile birlikte gittiğini düşündükleri,

5.Katılan mağdure ...'in sanık ... ile birlikte sanık ...'in çalıştığı ** ... sanayiindeki ** otogaz isimli işyerine girdiklerinde sanık ...'in işyerinin kepenklerini kapattığı, sanığın bu hareketlerinden korkan katılan mağdurenin korkup oradan ayrılmak istediği ancak sanık ...'in katılan mağdure ...'i korkmaması konusunda ikna etmeye çalışıp "Seni seviyorum, hiç korkma, herşey güzel olacak" şeklinde teselli etmeye çalıştığı, katılan mağdure ve sanık ...'in işyerinde merdiven altında bir odaya girdiği, odada yatağı gören katılan mağdure ...'in korkmaya başladığı,

birlikte yatağa oturdukları, yaklaşık yarım saat birlikte oturdukları, katılan mağdure ...'in korktuğundan dolayı gitmek istediğini söylemesine rağmen sanık ...'in gitmesine izin vermeyip elinden tutup zorla dudağından öpüp katılan mağdure ...'e sarılıp göğüslerini ve bacaklarını okşadığı, katılan mağdure ...'in izin vermemesi nedeni ile aralarında kısa bir boğuşmanın geçtiği, sanık ...'in katılan mağdure ...'in elbiselerini çıkarmadan üzerinden okşadığı, katılan mağdure ...'in sürekli sanık ...'e kendisini bırakmasını söylediği,

bu sırada sanık ...'in babasının kendisini cep telefonu ile araması üzerine teleşa kapılıp katılan mağdure ...'i işyerinden çıkartıp Çiğli ... sanayinin çıkışına bıraktığı, işyerinde iken katılan mağdureyi olanları başkasına anlatmaması için tehdit ettiği,

6.Katılan mağdure ...'in işyerinden çıktıktan sonra yol üzerinde beklerken yanına gelen polis ekibiyle birlikte polis merkezine gittikleri, böylece sanık ...'in on beş yaşını doldurmuş ancak on sekiz yaşından küçük olan katılan mağdure ...'i hileli hareketleri ile Çiğli ... sanayiinde çalıştığı Eren otogaz isimli işyerine götürüp burada katılan mağdure ...'in rızası olmadan hileli hareketlerle tehditle

korkutup cinsel amaçlı olarak hürriyetinden yoksun bıraktığı, katılan mağdure ...'i dudağından öpüp gögüslerini ve bacaklarını okşamak sureti ile de çocuğun cinsel istismar suçunu işlediği, ayrıca katılan mağdure ...'in maruz kaldığı bu cinsel istismar nedeni ile İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu raporuna göre ruh sağlığının bozulduğu,

7.Sanık ... hakkında katılan mağdure ...'e yönelik 07.11.2010 tarihli yukarıda açıklanan eylemlerinden dolayı kamu davası açılıp mahkemede yargılaması devam ettiği sırada sanık ...'in hakkındaki bu davalardan katılan mağdure ...'un vazgeçmesini sağlamak için 26.06.2011 tarihinde katılan mağdure ...'i hile ve tehditle ... sanayinde boş bir araziye götürüp davasından vazgeçmesi için tehdit edip mağdureye tokat attığı, daha sonra katılan mağdure ...'i ... sanayindeki bir otobüs durağına bıraktığı" biçiminde gerçekleşti kabulü yapılmış,

8.Yine Mahkemece 07.11.2010 tarihli eylemler bakımından; "sanık ...'in mahkemedeki savunmasında, katılan mağdure ...'in kendisini olay tarihi olan 07.11.2010 tarihinde saat:20:00 sıralarında telefonla aradığını, ...

Mahallesi Pazar yerinden kendisini almasını söylemesi üzerine katılan mağdurenin rızası ile katılan mağdure ...'i aldığını ve mağdureye yönelik herhangi bir cinsel amaçlı davranışta bulunmadığını savunmuş ise de, katılan mağdure ...'in aşamalardaki beyanlarında olay tarihinde akşamleyin 18:00 sıralarında babasının evinden dönerken sanık ...'in yanına yaklaştığını, kendisinin sanığı telefonla aramadığını beyan ettiği,

sanık ... ile katılan mağdure ...'in kullandıkları cep telefonlarının olay tarihi ve öncesine ilişkin görüşme tutanakları getirtilip incelenmesinden suç tarihi olan 07.11.2010 tarihinde sanık ... ve katılan mağdure ... arasında herhangi bir telefon görüşmesi ve mesajlaşmanın olmadığı, sanık ...'in kendisini cezad5an kurtarmaya yönelik savunmasına itibar edilemeyeceği, katılan mağdure ...'in anlatımının olayın oluşuna uygun olduğu, sanık ...'in de kısmen katılan mağdure ...'in anlatıml5arını doğruladığı, birlikte ...

Sanayiinde bulunan ** otogaz isimli işyerine gittiklerini kabul ettiği, sanık ...'in babasından telefon gelmesi üzerine telaşa kapılıp katılan mağdure ...'i serbest bıraktığı anlaşılmış olup, sanık ...'in olayın oluşuna ve dosyadaki kanıtlarla örtüşmeyen savunmalarına itibar edilmemiş olup, cinsel amaçlı çocuğu özgürlüğünden yoksun kılmak ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçlarından cezalandırılması yoluna gidilmiştir "gerekçesine binaen sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından yukarıda "HUKUKİ SÜREÇ " başlığı altındaki birinci bentte yazıldığı şekilde hüküm kurulmuştur.

9.26.06.2011 tarihli eylemler bakımından ise, "Sanığın hakkında açılan davalardan katılan mağdure ...'in vazgeçmesini sağlamak için katılan mağdure ...'i hile ve tehditle ... sanayinde boş bir araziye götürüp davalardan vazgeçmesi için tehdit ödep dövdüğü, eylemini cinsel amaçlı işlediğine dair somut bir kanıt elde edilemediği, sanık ...'in eyleminin cebir ve tehditle çocuğu özgürlüğünden yoksun kılma suçunu oluşturduğu toplanan kanıtlarda subuta erdiği" gerekçesine binaen sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan yukarıda "HUKUKİ SÜREÇ " başlığı altındaki birinci bentte yazıldığı şekilde hüküm kurulmuştur.

IV.GEREKÇE

Sanık müdafiinin temyiz itirazları uyarınca yapılan temyiz incelemesine göre;

1.Mağdurenin aşamalarda çelişkili beyanlarda bulunduğu, mağdurenin ve sanığın dava konusu olaylarla ilgili bilgi ve görgü sahibi olduklarına dair beyanlarında geçen isimlerin tanık ya da temyize gelmeyen sanık olarak dinlenmelerine karşın mağdure beyanlarını destekler ifadelerinin bulunmadığı, mağdurenin 07.11.2010 tarihli ilk olay ile ilgili aldırılan 08.11.2010 tarihli adli muayene raporunda herhangi bir darp ve cebir izine rastlanmadığının belirtildiği,

26.06.2011 tarihli ikinci olayla ilgili ise aynı gün mevcutlu mağdurenin adli muayene raporunun aldırılmayıp, ancak iki gün sonra 28.06.2011 tarihinde muayene edilen mağdurenin vücudunda darp izlerine rastlandığı belirtilmiş ise de bu izlerin dava konusu olaydan kaynaklandığına dair şüphe oluştuğu, sanığın 07.11.2010 tarihli ilk olayda mağdurenin kendisini saat 20.00 sularında ankesörlü bir telefondan, 26.06.2011 tarihli ikinci olayda da önce saat 09.30 sularında daha evvel mağdure ile görüşmüş olduğu bir cep telefonu numarasından,

sonrasında da ... isimli pazarcılık yapan bir arkadaşının cep telefonundan arayarak görüşmek için yanına çağırdığı şeklindeki savunmasının da gerçeği yansıttığının incelenen iletişimin tespiti tutanakları içeriğinden anlaşılması karşısında intikal şekli ve zamanı ile tüm dosya kapsamına göre, sanığın eylemlerini cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen bir nedenle gerçekleştirdiğine dair mağdurenin zora ilişkin ayrıntıdan uzak soyut beyanı dışında, cezalandırılmasına yeter her türlü şüpheden uzak,

kesin ve inandırıcı delil elde edilmediği gözetilerek atılı suçlardan beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2.Bozma sebebine uygun olarak Tebliğnamedeki görüşe kismen iştirak edilmemiştir.

V.KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 10.04.2013 tarihli ve 2010/404 Esas, 2013/155 Karar sayılı kararı kararına yönelik sanık müdafisinin temyiz itirazları yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğnameye kısmen aykırı olarak oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay ... Başsavcılığına TEVDİİNE,