Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/7363 K.2023/7184

Sanık hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... 9. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.05.2015 tarihli ve 2014/427 Esas, 2015/185 Karar sayılı kararı ile, sanığın; çocuğun cinsel istismarı suçundan 6545 sayılı Kanun'la getirilen değişiklik öncesi 5237 sayılı

Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 04.01.2019 tarihli ve 14-2015/245632 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Sanığın Temyiz İsteği

Üzerine atılı suçu işlemediğinden usul ve kanuna aykırı kararın bozulması gerektiğine ilişkindir.

B. Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği

Sanığın katılan mağdureye yönelik cinsel eyleminin olmadığı, sanığın katılan mağdureyi öpmediği, katılan mağdureye dokunmadığı bu nedenle sanık hakkında verilen mahkûmiyet hükmünün bozulması gerektiğine ilişkindir.

C. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği

Sanık hakkında alt hadden uzaklaşılarak eksik ceza tayini ve yasal şartları oluşmamasına rağmen 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin uygulanmasının hatalı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; "...Tüm dosya kapsamı, dosya içerisinde bulunan deliller ile sanık savunmaları, soruşturma aşamasında düzenlenen tutanaklar, alınan rapor hep birlikte gözönünde bulundurulduğunda. Her ne kadar sanık savunmasında sanık üzerine atılı suçu kabul etmediğini, suçsuz olduğunu savunmuş ise de sanığın savunmasının doğru olmadığı, savunmasının aksinin tüm dosya kapsamı, dosya içerisinde bulunan deliller ile ...

14 Asliye Ceza Mahkemesinin 2010/421 esas sayılı dava dosyası ve soruşturma aşamasında düzenlenen tutanaklardan anlaşıldığı, tüm dosya kapsamı göz önünde bulundurulduğunda sanığın yaşı küçük olan ve özürlü olan mağdure ...'yı olay tarihinde bulunduğu parktan alarak bisiklete bindirerek ailesinin haberi olmadan yani ailesinin rızası dışında bisiklet ile götürdüğü, mezarlık civarında kimsenin olmadığı yerde gezdirdiği, daha sonra mağdurun hem yaşının küçük olması hemde özürlü olmasından yararlanarak mağdureye cinsel amaçlı olarak dokunduğu, mağdurenin göğsünü ellediği,

yine cinsel amaçlı olarak mağdureyi öptüğü, daha sonra mağdure ile dolaştıkları sırada mağdurenin yakınlarının sanığı yakaladıkları, suça konu olayın bu şekilde olduğu, sanığın hem özürlü olan hemde yaşı küçük mağdureye cinsel amaçlı olarak dokunduğu, bu şekilde sanığın üzerine atılı cinsel saldırı suçunu işlediği, bu hususun mağdurenin soruşturma aşamasında alınan samimi beyanı, yine sanığın ...

14. Asliye ceza Mahkemesinin 2010/421 esas sayılı dava dosyasında soruşturma aşamasında alınan beyanları ve tüm dosya kapsamı ile sabit olduğu, sanık soruşturma aşamasında olayın sıcağı sıcağına emniyette müdafi huzurunda alınan beyanında suç tarihinde mağdureyi bisiklete bindirmesindeki amacının cinsel amaçlı olduğunu, cinsel amaçlı düşünceler ile mağdureyi bisiklete bindirdiğini ,ancak bunu gerçekleştiremediğini beyan ettiği de dikkate alındığında , tüm bu hususlar göz önünde alındığında sanığın üzerine atılı bulunan cinsel saldırı suçunu işlediğinin anlaşıldığı ,

bu nedenle sanığın üzerine atılı bulunan çocuğun cinsel istismarı suçundan dolayı cezalandırılması yoluna gidilmesi gerektiği, sanığa bu suçtan dolayı ceza tayin edilirken suç tarihinde yürürlükte olan TCK nun 103 maddesi ile suç tarihinden sonra 6545 sayılı yasanın 59. maddesi ile yürürlüğe giren TCK nun 103 maddesi bir bütün olarak karşılaştırıldığında eski TCK nun 103 maddesinde bu suç için 3 yıldan 8 yıla kadar hapis cezasının öngörüldüğü,

buna karşılık 6545 sayılı yasa ile değişiklikten sonra 8 yıldan 15 yıla kadar hapis cezasının öngörüldüğü öngörülen cezai müeyyideler dikkate alındığında suç tarihindeki yani 6545 sayılı yasadan önceki TCK nun 103/1 maddesinin daha sanık lehine olduğu anlaşıldığından sanığın lehine olan ve eylemine uyan 6545 sayılı yasadan önceki TCK nun 103/1 maddesi uyarınca sanığın 12 yaşını henüz bitirmiş sağır ve dilsiz ve raporla zihinsel engeli bulunan mağdureye yönelik mağdurenin durumu, mağdurenin annesi ve kardeşleri ile birlikte geldiği parkta para vermek bahanesi ile alıp bisikletini bindirmesi şeklindeki olayın oluşu, mezarlığa götürmesi,

bisikletinden indikten sonrada olayına devam etmesi şeklindeki kastının yoğunluğu gözönüne alınarak şekildeki suçun işlendiği yer, suçun işlenişi sırasındaki davranışları ve yoğun ısrarı göz önünde bulundurularak takdiren alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle sanığın cezalandırılmasına, sanığın yargılama sürecindeki iyi hali nedeniyle TCK nun 62 maddesi uyarınca takdiri indirim uygulanmasına karar verilmesi gerektiği kanaatine varılarak aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur." şeklindeki gerekçesiyle sanığın mahkumiyetine karar vermiştir.

IV. GEREKÇE

1. Yargılama sırasında toplanan deliller, olayın oluş şekli, sanık savunmaları, katılan mağdure beyanları ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; sanığın katılan mağdureye yönelik göğsünü ellemesi ve yüzünü öpmesi şeklindeki eyleminin; ani, kısa süreli ve kesintili gerçekleşmesi nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 6545 sayılı Kanun ile değişik 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesinde düzenlenen sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu anlaşıldığından, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Bozma sebebine uygun olarak Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle ... 9. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.05.2015 tarihli ve 2014/427 Esas, 2015/185 Karar sayılı kararına yönelik sanık ve müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,