Karar Özeti
9. Ceza Dairesi 2023/6750 E. , 2023/6681 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SAYISI : 2022/424 E., 2023/15 K. SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun cinsel istismarı HÜKÜMLER : Mahkumiyet TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama Sanık hakkında bozma üzerine verilen hükümlerin; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi K
Karar Detayı
9. Ceza Dairesi 2023/6750 E. , 2023/6681 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SAYISI : 2022/424 E., 2023/15 K. SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun cinsel istismarı HÜKÜMLER : Mahkumiyet TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama Sanık hakkında bozma üzerine verilen hükümlerin; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı, yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü; I. HUKUKÎ SÜREÇ 1. Nizip Ağır Ceza Mahkemesinin 10.09.2021 tarihli ve 2020/64 Esas, 2021/165 Karar sayılı kararı ile sanığın üzerine atılı mağdurelerden ...'e karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, ...'e karşı ise çocuğun cinsel istismarı suçundan cezalandırılmasına karar verilmiştir. 2. Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesi 17.11.2021 tarihli ve 2021/2170 Esas, 2021/3015 Karar sayılı kararı ile anılan hükümlere ilişkin istinaf başvurularının düzeltilerek esastan reddine karar vermiştir. 3. Dairemizin 27.09.2022 tarihli ve 2022/4400 Esas, 2022/8232 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışılmadan ekesik gerekçe ile hüküm kurulmuş olması nedeni ile hükümlerin bozulmasına karar verilmiştir. 4. Bozma ilamı üzerine yapılan yargılamada Nizip Ağır Ceza Mahkemesinin 13.01.2023 tarihli ve 2022/424 Esas, 2023/15 Karar sayılı kararı ile sanığın mağdurelerden ...'e karşı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, ...'e karşı ise çocuğun cinsel istismarı suçundan cezalandırılmasına karar verilmiştir. 5. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 28.04.2023 tarihli ve 9-2023/47442 sayılı Tebliğnamesi ile onama görüşlü olarak Dairemize tevdi edilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ A. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi Sanığın mağdure ...’e karşı hükmolunan cezasından 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereği artırım yapıldığını, mağdure ...’in ise beyanlarında böyle bir iddianın bulunmadığını, dosyada bu yönde herhangi bir somut delil bulunmazken ½ artırım yoluna gidilmesinin usul ve kanuna aykırı olduğunu, whatsapp mesajlarının sağlıklı incelenmediğini, sanığın mesajlaşmalarda mağdurelerden başka bir kişiden bahsettiğini, mağdurelerin yaşlarını on sekiz yaşından büyük olduğunu beyan ettiklerini, maddi çıkar sağlamaya çalıştıklarını, mağdurelerin kendi aralarında kıskançlık bulunduğunu, çelişkili beyanlar dışında delil bulunmadığını, sanığın mağdurelerin yaşı konusundaki yanılgının esaslı bir yanılgı olduğunu, sanığın mağdureler ile fiziksel ve cinsel birliktelik olmadan telefon üzerinden konuştuğunu beyanla kararın bozulmasına yöneliktir. B. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi Sanığın teşdiden cezalandırılması gerektiği ve takdiri indirim nedenlerinin uygulanmaması gerektiğine, kurumları lehine vekalet ücretine hükmedilmemesinin usul ve kanuna aykırı olduğuna yöneliktir. III. OLAY VE OLGULAR İlk Derece Mahkemesince bozma ilamı üzerine;" ... Mağdur ...'a yönelik gerçekleşen eylemin değerlendirilmesinde; Sanık ...'un mağdurun evinin karşısında oturduğu, mağdurun sanık ile arkadaşı ... aracılığıyla tanıştığı, arkadaşı ...'in ...'e ...'den telefon istediğini, ...'in de kendisine telefon aldığını ve ne isterse yaptığını söylediği, ...'in de ...'e 'bu kadar iyi adamsa bana da telefon alsın' dediği, sanığın ...'i ...'in yanında görmesi nedeniyle tanıdığı, 07/01/2020 tarihinde ...'in mağdurun yanına geldiği, kendisini lacivert renkli bir araçla aldığı, Nizip Adliyesinin arkasındaki boş araziye götürdüğü, aracı durdurduğu, arka koltukta oturan mağdurun yanına gelerek ellerini tuttuğu, göğsü görünecek şekilde kıyafetini kaldırdığı, önce dudağından öptüğü, sonra göğüslerini öpmeye ve yalamaya başladığı, arkasını dönmesini istediği, mağdurun bağırdığı ve sanığın mağdurun ağzını kapattığı, mağdurun arka özel bölgesine ön özel bölgesini soktuğu, bu ilişkinin 10-15 dakika sürdüğü, sanığın aynı zamanda mağdurun ön özel bölgesini öptüğü, ikinci olayın ise 16/01/2020 tarihinde gerçekleştiği, sanığın mağduru Otogar ... Alışveriş Merkezinin oradan aldığı, yine aynı yere götürdüğü, arka koltukta oturan mağdurun yanına geldiği, mağdurun dudağını ve göğüslerini öptüğü, ön özel bölgesini öptüğü, daha sonra mağdurun arka özel bölgesine ön özel bölgesini soktuğu, somut maddi vakıa olarak kabul edilmiştir... Mahkememizce yukarıda anlatımı yapılan olayın oluş şekli sabit kabul edilirken mağdurun soruşturma ve kovuşturma aşamasında alınan tutarlı anlatımları, bu anlatımları destekleyen sanığın kısmi ikrar içerikli 31/01/2020 tarihli kolluk beyanı, 31/01/2020 tarihli görüntü inceleme tutanağı, Gaziantep ... ... Kadın Doğum ve Çocuk Hastanesi Çocuk İzlem Merkezi tarafından düzenlenen 30/01/2020 tarihli adli görüşmeci değerlendirme raporuyla anlatımı yapılan, mağdurun adli görüşme ve ön görüşmede vermiş olduğu bilgilerin uyumlu bulunduğu, sanığın mağdura gönderdiği Whatsapp mesajlarında 'hatda içine bile boşaldım iki defa', 'ona sokduğumu sana soksam ölürsün', 'o ilk günü dayanamadı, sen dayandın', 'bi dah sikecemmi acep' şeklide mesajların bulunduğu, yine birbirleri ile yazışırken mağdurun sanığa 'korkim hamile kalırsam diye' şeklinde mesaj gönderdiği sanığın da mağdura 'oha ordan yapmik ki hamile kalasın' şeklinde karşılık verdiği, bununla birlikte sanık ve mağdurun birbirlerine cinsel içerikli birçok mesaj, video ve fotoğraf gönderdikleri, sanığın ilk beyanlarındaki kısmi ikrar içeren beyanları, olaya ilişkin paylaştığı küçük ayrıntıların mağdurun güvenirliğini desteklemesi, mağdurun babası olan müşteki ...'ın anlatımları, sosyal çalışma görevlisi bilirkişinin mağdur beyanlarına itibar edilebileceği yönündeki değerlendirmeleri ve Whatsapp mesajları bir bütün olarak değerlendirilmiştir.... Sanık hakkında mağdur ...'a karşı gerçekleştirmiş olduğu çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan verilen hükümle ilgili hata hükümlerinin değerlendirilmesi konusunda yapılan yargılamada mağdur tarafından dosyaya sunulan Whatshapp görüşme içeriklerinde mağdurun yaşının 15 yaşından küçük olduğunun sanık tarafından dile getirildiği ve duruşma aşamasında mahkeme tarafından yapılan gözlemde mağdurun görünüş itibariyle 18 yaşından küçük çocuk olduğunun belirtildiği, mağdurun sanığın komşusu olduğu bu nedenle birbirlerini tanıdıkları ve çocuk olduğunun sanık tarafından bilindiği bu durumun mağdur anlatımı ve dosyadaki mesaj içerikleriyle doğrulandığı anlaşılmış, Mağdur ... yönünden sanık hakkında hata hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmiştir. Mağdur ...'ya yönelik gerçekleşen eylemin değerlendirilmesinde; Mağdur ile sanığın komşu oldukları, birlikte zeytinliğe çalışmak için gittikleri, tarlada çalıştıkları esnada kimsenin olmadığı bir yerde sanığın mağduru zorla tutarak dudağından öptüğü ve kıyaflerinin içerisinden gögüslerini sıkarak dokunduğu, ön özel ve arka özel bölgesine dokunmadığı ancak mağdurun elini kendi ön özel bölgesine zorla dokundurduğu, mağdurun sanığın ön özel bölgesini gördüğü, bu olay olduktan sonra mağdurun sanığa telefon ihtiyacı olduğunu söylediği ve sanığın mağdura telefon aldığı, aynı zamanda sanığın istemesi üzerine mağdurun göğüs bölgesinin videosunu çekerek sanığa gönderdiği somut maddi vakıa olarak kabul edilmiştir... Mahkememizce yukarıda anlatımı yapılan olayın oluş şekli sabit kabul edilirken mağdurun soruşturma aşamasında alınan 31/01/2020 tarihli tutarlı anlatımları, bu anlatımında olaya ilişkin paylaştığı küçük ayrıntıların beyanın güvenirliğini desteklemesi, Gaziantep ... ... Kadın Doğum ve Çocuk Hastanesi Çocuk İzlem Merkezi tarafından düzenlenen 22/04/2020 tarihli adli görüşmeci değerlendirme raporuyla anlatımı yapılan, mağdurun vermiş olduğu 31/01/2020 tarihli beyanlarının gerçeği yansıttığı izlenimleri, mağdur ... beyanı, 31/01/2020 tarihli görüntü inceleme tutanağı ve mağdurun annesi ...'nın ikişerli gruplar halinde zeytin toplandığına, sanık ile mağdurun birlikte zeytin topladıkları ve alan büyük olması sebebiyle gerçekleşen eylemlerin görülmesi ihtimalinin olmadığına yönelik beyanları bir bütün olarak değerlendirilmiştir.... Mağdur ... hakkında yapılan değerlendirmede sanığın 2. celsede alınan savunmasında ...'in öğrenci olduğuna dair ikrar mahiyetindeki beyanları, mağdur ile sanığın birlikte bahçeye çalışmaya gitmeleri ve komşu olduklarından birbirlerini tanıdıkları dosya kapsamındaki deliller ile anlaşıldığından mağdurun sanığın komşusu olup 14 yaşında olduğunun sanık tarafından bilindiği kabul edilerek mağdur ... yönünden de hata hükümlerinin sanık hakkında uygulanmasına yer olmadığına karar verilmiştir." şeklindeki gerekçeyle sanığın cezalandırılmasına karar verilmiştir. IV. GEREKÇE A. Sanık Hakkında Mağdure ...'e Yönelik Eylemlerinden Kurulan Hükme Yönelik Temyiz İstemlerinin İncelenmesinde 5271 sayılı Kanun'un 288 ve 294 üncü maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp, aynı Kanun'un 289 uncu maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ile sanık müdafii ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz dilekçelerinde belirttikleri nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, sanık hakkında kurulan hükümde, delillerin ve olguların açıklandığı ve ilişkilendirildiği, buna ilişkin gerekçelerin hukuka uygun olduğu anlaşılmış, bu kapsamda bozma ilamı üzerine gerçekleştirilen inceleme neticesinde kurulan hükme yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir. B. Sanık Hakkında Mağdure ...'e Yönelik Eylemlerinden Kurulan Hükme Yönelik Temyiz İstemlerinin İncelenmesinde Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Savunma, olayın intikal şekli ile zamanı ve tüm dosya kapsamına göre sanığın mağdureye yönelik eylemlerini cebir veya tehditle gerçekleştirdiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilmeksizin, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümde koşulları oluşmadığı halde 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrasının uygulanması suretiyle cezanın fazla tayini hukuka aykırılık olarak belirlenmiştir. C. Katılan Bakanlık Vekilinin Vekalet Ücretine Yönelik Temyiz İsteminin İncelenmesinde Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın "Ailenin Korunması ve Çocuk Hakları" başlıklı 41 inci maddesinde ailenin huzur ve refahı ile özellikle anne ve çocukların korunmasına yönelik olarak her türlü istismar ve şiddete karşı çocukları koruyucu tedbirleri alma görevinin Devlete ait olduğu açıkça belirtilmiştir. Aile ve çocukların korunması hakkı Anayasa ile güvence altına alınmış bir haktır. 6284 sayılı Ailenin Korunması ve Kadına Karşı Şiddetin Önlenmesine Dair Kanun'un amaç ve temel ilkelerinin belirlenmesine ilişkin birinci maddesinden anlaşılacağı üzere bu Kanun Anayasa ve uluslararası sözleşmelere uygun olarak çıkarılmış bir kanundur. Kanun'un 20 nci maddesinin ikinci fıkrası gereğince Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığının kadın, çocuk ve aile bireylerine yönelik olarak uygulanan şiddet veya şiddet tehlikesi nedeniyle açılan davalara katılabileceği belirtilmiştir. Tüm bu kanuni düzenlemeler dikkate alındığında Bakanlığın davaya katılması doğrudan Anayasa ve kanundan kaynaklanan koruma görevine ilişkin olup, Bakanlığa yüklenen bir kamu görevidir. Bu kapsamda değerlendirme yapıldığında 5271 sayılı Kanun'un 237 ve devamı maddelerindeki katılma hakkına ilişkin suçtan zarar görme şartı katılan Bakanlık için söz konusu olmadığı ve vekili lehine koşulları sağlanmadığından vekalet ücretine hükmedilmemesi, hukuka aykırı bulunmamıştır. V. KARAR 1. Sanık Hakkında Mağdure ...'e Yönelik Eylemlerinden Kurulan Hükme Yönelik Temyiz İstemleri Bakımından Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle Nizip Ağır Ceza Mahkemesinin 13.01.2023 tarihli ve 2022/424 Esas, 2023/15 Karar sayılı kararında sanık müdafii ve katılan Bakanlık vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA, 2. Sanık Hakkında Mağdur ...'e Yönelik Eylemlerinden Kurulan Hükme Yönelik Temyiz İstemleri Bakımından Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle sanık müdafii ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Nizip Ağır Ceza Mahkemesinin 13.01.2023 tarihli ve 2022/424 Esas, 2023/15 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, açıklanan gerekçe içeriğine göre Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun'un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Nizip Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 24.10.2023 tarihinde karar verildi.