AYM Norm Denetimi E.2013/16 K.2013/25

edildi.

İTİRAZ YOLUNA BAŞVURAN

Askeri Yargıtay 3. Dairesi

İTİRAZIN KONUSU

22.5.1930 günlü, 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu'nun;

1- 47. maddesinin birinci fıkrasının 22.3.2000 günlü, 4551 sayılı Kanun'un 12. maddesiyle değiştirilen (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin,

2- 31.3.2005 günlü, 5329 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen ek 8. maddesinin ikinci fıkrasının'Sırf askerî suçlar...hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile''bölümünün

3- 26.2.2008 günlü, 5739 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen ek 10. maddesinin ikinci fıkrasının,

'Toplu asker karşısında emre itaatsizlikte ısrar'suçu yönünden, Anayasa'nın 2. maddesine aykırı olduğu ileri sürülerek iptallerine karar verilmesi istemidir.

I- OLAY

Sanığıntoplu asker karşısında emre itaatsizlikte ısrar suçundan 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin kararın temyiz incelemesi sırasında itiraz konusu kuralların Anayasa'ya aykırı olduğu kanısına varan Mahkeme, iptalleri için başvurmuştur.

II- YASA METİNLERİ

A- İtiraz Konusu Yasa Kuralları

22.5.1930 günlü, 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu'nun itiraz konusu kuralları da içeren maddeleri şöyledir:

1-'Cezaların tecili ve hürriyeti bağlayıcı cezalar yerine uygulanabilecek ceza ve tedbirler

Madde 47-(Değişik: 13/5/1940 - 3823/1 md.) Türk Ceza Kanununun birinci kitabının müstakil faslında yazılı olan cezaların tecili hakkındaki kaideler aşağıdaki hükümler nazara alınmak şartiyle askeri şahıslar hakkında da tatbik olunur.

A) (Değişik : 22/3/2000 - 4551/12 md.) Askeri mahkemelerden Askeri Ceza Kanununun Üçüncü Babının Dördüncü Fasılında yazılı suçlardan dolayı verilen cezalar tecil edilemez ve para cezasına veya tedbirlerden birine de çevrilemez. Aynı Kanunun Üçüncü Babının Üçüncü Faslı ile 84 üncü maddesi hariç olmak üzere 5 inci ve 130 uncu maddesi hariç olmak üzere sekizinci fasıllarında yazılı suçlardan dolayı verilen cezalar tecil edilemez.Ancak fiili işlediği zaman onsekiz yaşını doldurmamış çocuklarla, hüküm zamanında yetmiş yaşına girmiş olanların mahkum oldukları bir seneden az hapis cezaları tecil olunabilir.

B) Türk Ceza Kanunu mucibince bir kabahat fiilinden dolayı mahkum olan ve cezası tecil edilen kimse bir sene içinde ve yine mezkür kanuna tevfikan hapis cezası ile mahkum olan ve cezası tecil edilen bir kimse beş sene içinde; askeri bir suçtan dolayı hapis veya daha ağır bir cezaya mahkum olur ve bu askeri cürüm Türk Ceza Kanunu mucibince cezayi mucip fiillerden bulunmazsa, ikinci mahkumiyet evvelki cezanın teciline mani olmaz.

C) Evvelki mahkumiyet askeri bir suç için verilmiş bir ceza olur ve bu askeri suç Türk Ceza Kanunu mucibince cezayi mucib bir fiil bulunmazsa ikinci fiilden dolayı Türk Ceza Kanunu mucibince verilecek cezanın teciline birinci fiil mani olamaz.'

2- 'Ek Madde 8-(Ek: 31/3/2005 ' 5329/1 md.) 26.9.2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun genel hükümleri bu Kanunda yer verilen suçlar hakkında da uygulanır. Ancak, bu Kanunun fer'î askerî cezalara ve cezaların ertelenmesine ilişkin hükümleri ile zamanaşımına ilişkin 49 uncu maddesinin (A) bendi hükümleri saklıdır.

Sırf askerî suçlarile bu Kanunun Üçüncü Babının Dördüncü Faslında yazılı suçlarhakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ileön ödeme hükümleri uygulanmaz.'

3- 'Ek Madde 10' (Ek: 26/2/2008-5739/1 md.) Bu Kanunda ve diğer ilgili kanunlarda gerekli değişiklikler yapılıncaya kadar, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun Birinci Kitabında yer alan düzenlemeler bakımından bu Kanunun ek 8 ve 9 uncu maddeleri ile 16/6/1964 tarihli ve 477 sayılı Disiplin Mahkemeleri Kuruluşu, Yargılama Usulü ve Disiplin Suç ve Cezaları Hakkında Kanunun 63 üncü maddesinin ikinci fıkrası hükümlerinin uygulanmasına devam olunur.

Bu Kanunda yazılı suçlarla ilgili olarak 4/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 231 inci maddesinin beş ilâ ondördüncü fıkraları uygulanmaz.'

B- Dayanılan Anayasa Kuralı

Başvuru kararında, Anayasa'nın 2. maddesine dayanılmıştır.

III- İLK İNCELEME

Başvuru kararı ve ekleri,Raportör Mustafa ÇAL tarafından hazırlananilk inceleme raporu, itiraz konusu Yasa kuralları, dayanılan Anayasa kuralları ile bunların gerekçeleri ve diğer yasama belgeleri okunup incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:

A- Sınırlama Sorunu

Anayasa'nın 152. ve 2949 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu ve Yargılama Usulleri Hakkında Kanun'un 28. maddesine göre, Anayasa Mahkemesi'ne itiraz yoluyla yapılacak başvurular itiraz yoluna başvuran mahkemenin bakmakta olduğu davada uygulayacağı yasa kuralı ile sınırlıdır.

1632 sayılı Kanun'un ek 8. maddesinin ikinci fıkrasında,sırf

askeri suçlar ile Kanun'un üçüncü babının dördüncü faslında yazılı suçlar

hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlarile ön ödeme

hükümlerininuygulanmayacağı kurala bağlanmıştır. İtiraz yoluna başvuran Mahkemece

iptali talep olunan'Sırf askerî suçlar ile' hakkında'ibaresi hem kısa

süreli seçenek yaptırımlar hem de ön ödeme hükümleri için geçerli olan ortak

bir ibare olduğundanve ön ödeme ile ilgili bölümün başvuran Mahkemece uygulanma

kabiliyeti bulunmadığından, ek 8. maddenin ikinci fıkrasına yönelik Anayasa'ya

aykırılık incelemesinin'' kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar

ile''bölümüyle sınırlandırılması gerekmektedir.

Bu nedenle, 1632 sayılı Kanun'un5329 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen ek 8. maddesinin ikinci fıkrasının'Sırf askerî suçlar ile '.hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile''bölümüne ilişkin esas incelemenin,''kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile''ibaresiyle sınırlı olarak yapılmasına,OYBİRLİĞİYLE karar verilmiştir.

B-1632 Sayılı Kanun'un 47. Maddesinin Birinci Fıkrasının (A) Bendinin Birinci ve İkinci Cümlelerinin, Ek 8. Maddesinin İkinci Fıkrasının' kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile''Bölümünün ve Ek 10. Maddesinin İkinci Fıkrasının İncelenmesi

İtiraz yoluna başvuran Mahkeme, 1632 sayılı Kanun'un 47. maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin, ek 8. maddesinin ikinci fıkrasının' Sırf askeri suçlar ile '.hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile''bölümünün, ve ek 10. maddesinin ikinci fıkrasının'Toplu asker karşısında emre itaatsizlikte ısrar'yönündeniptalini istemiştir.

Ancak,Anayasa Mahkemesi'nin 17.1.2013 günlü, E.2012/80, K.2013/16 sayılı kararı, 23.1.2013 günlü, 28537 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmıştır. Anılan kararda 1632 sayılı Kanun'un;

1- 47. maddesinin birinci fıkrasının 22.3.2000 günlü, 4551 sayılı Kanun'un 12. maddesiyle değiştirilen (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin,

2- 31.3.2005 günlü, 5329 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen ek 8. maddesinin ikinci fıkrasının'kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile''bölümünün,

3- 26.2.2008 günlü, 5739 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen ek 10. maddesinin ikinci fıkrasının,

herhangi bir sınırlama yapılmaksızın kapsadıkları tüm suçlar yönünden iptallerine karar verilmiş ve iptal istemlerinin konusunun kalmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle,itiraz konusu kurallar hakkında yeniden karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerekir.

ALTAN

Üye

Fulya

KANTARCIOĞLU

Üye

Mehmet ERTEN

Üye

Serdar

ÖZGÜLDÜR

Üye

Osman Alifeyyaz PAKSÜT

Üye

Zehra Ayla

PERKTAŞ

Üye

Recep KÖMÜRCÜ

Üye

Burhan ÜSTÜN

Üye

Engin YILDIRIM

Üye

Nuri NECİPOĞLU

Üye

Hicabi DURSUN

Üye

Celal Mümtaz

AKINCI

Üye Erdal TERCAN Üye Muammer TOPAL Üye Zühtü ARSLAN