Danıştay 10. Daire E.2021/2702 K.2023/915

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davanın reddine karar verilmiştir. Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu … İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu gerekçesiyle davacının istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davacı tarafından, muvazaa kararının her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı somut delillerle ortaya konulması gerektiği, daha önce baktığı eczanelerin adları ile dükkanda kimlerin bulunduğunu hatırlayamaması, eczanenin açılış aşamasında yurt dışına gitmesi, yapılan harcamayı ve alınan ürünleri eksik söylemesi, yaptığı harcamaları belgelendirememesi hususlarının muvazaa kanıtı olarak gösterildiği, varsayımlar üzerinden önyargı ile değerlendirme yapıldığı, eczacı E.G.'nin ifadesinin önyargılı ve taraflı olduğu, kalfa A.B.'nin kendine yakın bir eczanede çalışmasını engellemek amacıyla bu şekilde ifade verdiği,

dosya kapsamındaki fotoğrafların izinsiz ve gizlice çekilmesi nedeniyle hukuka aykırı delil niteliğinde olduğu, eczane açmak için yaş sınırı bulunmadığı, verilen kararın çalışma hakkını ihlal ettiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI :Davalı idare tarafından, temyize konu kararın hukuka uygun olduğu belirtilerek temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden davacının yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

Dava, davacı tarafından İzmir ili, Konak ilçesi, …Mahallesi, … Sokak No:… adresinde faaliyet gösteren ...Eczanesini aynı isim altında devir alma istemi ile yapılan başvurunun, eczanenin muvazaalı olarak işletileceğinden bahisle reddine ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.

Dava konusu uyuşmazlıkta, İzmir İl Sağlık Müdürlüğü ve İzmir Eczacı Odası tarafından düzenlenen inceleme raporlarında; davacının daha önce eczanesini devrederek mesleğe 5 yıl ara verdiği, devredecek eczacıyı, eczane yerini ve kalfayı aynı kişinin bulduğu, davacının eczane ile ilgili yaptığı ödemeleri net olarak belgelendiremediği, davacının ecza depoları ile ayrıntılı görüşme yapmadığı, eczanenin kiralanması ve kiraların ödenmesi hususu ile ilgili çelişkili ifadelerin olduğu, kalfa A.B.'nin söz konusu eczanenin yakınında bulunan bir başka eczanenin önceki yerinde daha önce çalışırken yaşanılan sorun nedeniyle ayrıldığı,

davacının eczaneyi açmak için acele eder görünmediği, kalfa H.Ö.'nün kendini çevrede eczacı olarak tanıttığına yönelik iddiaların olduğu yönündeki tespitlerin, eczanenin davacı ile kalfalar arasında muvazaalı olarak açılıp işletileceğine dair kanaatin dayanağını oluşturduğu görülmektedir.

Ancak yukarıda yer verilen muvazaa tespit ve iddialarının dava konusu eczanenin açılışında muvazaa olduğu hususunu objektif bilgi ve belgeler ile şüpheden uzak bir şekilde kanıtlamaya yeterli olmadığı, yapılan değerlendirmenin çoğunlukla duyuma ve kanaate dayalı olduğu, dava dosyasına muvazaayı kanıtlar somut bilgi ve belge sunulamadığı anlaşılmaktadır.

Bu nedenle, inceleme konusu olayda, muvazaa olduğu hususunun objektif bilgi ve belgelere dayandırılamaması, başka bir anlatımla, muvazaa iddiasının kanıtlanamaması karşısında, dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığından, davanın reddi yolundaki Mahkeme kararına yönelik olarak davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği oyuyla aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyoruz.02/03/2023