Danıştay 10. Daire E.2022/4367 K.2022/4829

Dava konusu istem: Davacı şirket tarafından, İstanbul ili, Kadıköy ilçesi, … Mahallesi, … Sokak No:… adresinde otel olarak işletilen iş yerinde fuhuş yapıldığının tespit edildiğinden bahisle, Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü uyarınca anılan iş yerinin doksan (90) gün süreyle kapatılmasına ilişkin Kadıköy Kaymakamlığı Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; fuhuş yapan kişilerin, umuma açık istirahat ve eğlence yeri olarak iş yeri açma ve çalışma ruhsatı sahibi olan söz konusu otele usulüne uygun bir biçimde giriş yaptıkları, anılan otel görevlilerinin fuhşa aracılık ettiği dolayısıyla sözkonusu iş yerinin fuhuş için birleşme yeri olarak kullandırıldığı yönünde herhangi bir ifadenin ya da tespitin bulunmadığı ve fuhuş yapılan yerin seçiminin bu işi meslek edinen şahıs tarafından değil de müşteri tarafından yapıldığı,

ayrıca cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları ile birlikte tamamlandığının hukuken geçerli ve itibar edilebilir delillerle somut olarak ortaya konulmadan failin cezalandırılamayacağı yolundaki genel ceza hukuku ilkesi dikkate alındığında, davalı idarece bilerek ve isteyerek fuhşa aracılık yapıldığı hususu sübuta erdirilmeden davacı şirkete ait otelin 90 gün süre ile kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:. Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; olayla ilgili şahısların ifadelerinin birlikte değerlendirilmesinden.

Kadıköy Asayiş Büro Amirliği'ne davacı şirkete ait otelde ... isimli şahsın para karşılığı fuhuş yaptığının ihbar edilmesi üzerine yapılan denetimde odada ... ve ... isimli şahısların olduğu, ...'nin alınan ifadesinde şahsı internet üzerinden eskort sitesinden bulduğu, 200 Dolar karşılığında cinsel ilişkiye girmek için anlaştıkları yönünde beyanda bulunduğu, ... tarafından ise kendisinin … adlı Rusya vatandaşı bir kişi tarafından çalıştırıldığı, bu şahsın müşterilere yönlendirdiği beyanında bulunulduğu,

otel odasına ... isimli yabancı uyruklu şahsın 23.42'de, ... isimli erkek şahsın ise 22.26'da giriş yaptığının oda kayıtlarının incelenmesi neticesinde anlaşıldığı, tüm dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerden şahısların otel odasında para karşılığında fuhuş yapmak amacıyla bir araya geldiklerinin sabit olduğu, bu durumda Fuhuşla Mücadele Tüzüğü’nün 95. ve 104. maddeleri uyarınca davacı şirkete ait otelin 90 gün süreyle kapatılması yönünde tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davalı idarenin istinaf talebinin kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davacı tarafından; fuhuş eylemine yer sağlamak bakımından katkısının bulunduğuna dair hiçbir delile dayanmaksızın hüküm kurulduğu, otel çalışanı hakkında verilen beraat kararının kesinleştiği, otele gelen kişilerin KBS sistemine kayıtlarının yapıldığı, dava konusu işlemin sebep ve konu yönünden hukuka aykırı olduğu, Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, iş yerinin fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığının Asayiş Büro Amirliği tarafından tespit edildiği, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Dosyanın incelenmesinden.

Kadıköy Asayiş Büro Amirliği görevlilerince düzenlenen 10/10/2020 tarihli olay tutanağında 09/10/2020 tarihinde saat 23.50 sıralarında ismini beyan etmek istemeyen bir erkek şahsın yapmış olduğu ihbarda ... isimli kadının para karşılığı fuhuş yaptığının ve dava konusu otelde bulunduğunun bildirilmesi üzerine, görevlilerce otele gidildiği, otel resepsiyon görevlisiyle görüşüldüğü ve otel kayıtlarına bakıldığında ihbara konu ... isimli kadının aynı gün saat 23.42'de 404 nolu odaya giriş yaptığı, yine aynı odaya saat 22.26'da ... isimli erkek şahsın giriş yaptığının görüldüğü, odaya çıkılarak şahısların kimlik tespitlerinin yapıldığı,

... isimli kadının yabancı uyruklu olduğu, ... ile yapılan şifahi görüşmede; telefon numarasını internet sitesinden bulduğunu, telefondan yazışarak fuhuş için 200 Amerikan Doları ve 200 TL taksi ücreti karşılığında anlaştıklarını, otelde kendisine ödeme yaptığını ve birliktelik yaşadıklarını, geçmişte bu kadını kesinlikle tanımadığını beyan ettiğinin, ... isimli kadın ile yapılan şifahi görüşmede; ... isimli bir Rus vatandaşı kadının kendisini müşterilere yönlendirdiğini beyan ettiğinin, ilgililerin ifadesi alınmak ve gerekli işlemler yapılmak üzere İskele Polis Merkezi Amirliğine intikal ettirildiklerinin belirtildiği,

bu tutanağın iki polis memuru ile erkek ve kadın şahıs tarafından imzalandığı görülmektedir.

İskele Polis Merkezi Amirliğinde alınan ifadelerde, ... isimli kadın tarafından; iyi derecede Türkçe bilmediğinden tercüman vasıtasıyla ifade vereceğini, 09/10/2020 tarihinde saat 23.00 sıralarında arkadaşı olan ... ile daha önceden konuştuğunu ve buluşma ayarladıklarını, otel odasında bir süre konuşup muhabbet ettiklerini, ardından kapının çalınıp polislerin geldiğini, ... isimli şahsı iki aydır tanıdığını ve samimi arkadaşı olduğunu, para karşılığında kimse ile fuhuş yapmadığını ve kimsenin kendisini fuhuş yapmaya zorlamadığını, ... isminde birini tanımadığını, ... isimli erkek tarafından.

09/10/2020 günü saat 20.00 sıralarında internetten kadınlarla görüşmek için bulduğu numarayla whattsapp üzerinden tanımadığı ancak kendisini ... olarak tanıtan kadın şahısla yaptığı görüşmede 200 Amerikan Doları karşılığında fuhuş için anlaştığı, saat 23.30 sıralarında dava konusu otelde ... isimli kadınla buluşup odaya gittikleri, ancak ilişkiye girmeden polislerin geldiği, kadın şahsa para vermediğinden bir mağduriyetinin olmadığı, ismini ... olarak tanıtan kadınla whatsappta yaptığı görüşmeleri kendi rızasıyla teslim ettiği beyan edilmiştir.

… İlçe Emniyet Müdürlüğü … Polis Merkezi Amirliğinin 18/10/2020 tarihli yazısı ile durumun bildirilmesi üzerine Kadıköy Kaymakamlığı Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararıyla davacıya ait otelin içinde gizli fuhuş yapıldığının tespit edildiğinden bahisle doksan (90) gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş, bu işlemin iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren iş yerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için, bu yerlerde, genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiğinin veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi gerekmektedir. Buna göre, Tüzüğün 96. maddesinde sayılan iş yerlerinin, yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından, iş yeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.

Bakılan uyuşmazlıkta, dava konusu işlemin dayanağı denetim kapsamında alınan ifadelerde ilgili iş yerinde genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiği veya anılan iş yerinin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullandırıldığı yönünde bir beyanın bulunmadığı, otel resepsiyon görevlisi ya da diğer çalışanların konu ile ilgili olarak ifadelerine başvurulmadığı, ilgili şahısların usulüne uygun bir biçimde kayıtlarının tutularak otele girişlerinin yapıldığı,

... tarafından Ahlak Büro Amirliğine teslim edilen telefon yazışmaların içeriğinde iş yerinin fuhuş için birleşme yeri olarak kullanılması anlamında imkan veya kolaylık tanındığına dair herhangi bir ibareye rastlanılmadığı, davalı idarece aynı iş yerinde daha önce de fuhuş yapıldığından bahisle kapatma kararı verildiği yönünde herhangi bir bilgi veya belge sunulmadığı dikkate alındığında tesis edilen dava konusu işlemde, hukuka uyarlık, temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında ise, hukuki isabet görülmemiştir.