Danıştay 11. Daire E.1996/7041 K.1998/509

İstemin Özeti

Serbest meslek faaliyetiyle uğraşan yükümlünün 1995 yılı katma değer vergisi yıllık bildirimini vermediği belirtilerek 213 sayılı Yasanın mükerrer 355. maddesine göre özel usulsüzlük cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesi … gün ve E:..., K:... sayılı kararıyla.

235 seri nolu Vergi Usul Kanunu Genel Tebliğine göre, gerçek usulde serbest meslek kazancı elde eden mükelleflerin katma değer vergisi yıllık bildirimini vermek zorunda oldukları, olayda avukatlık yapan yükümlünün yıllık katma değer vergisi bildirimini 1995/Aralık dönemi beyannamesi ekinde vermediği sabit olduğundan kesilen özel usulsüzlük cezasında yasaya aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davayı reddetmiştir.

Yükümlü, 213 sayılı Yasanın mükerrer 355. maddesine göre ceza kesilebilmesi için öncelikle yazılı bildirimin yapılması gerektiğini, kendisinden yazılı olarak söz konusu bildirimi vermesinin istenmediği, 235 seri no'lu tebliğin parentez içi ifadesine göre serbest kazanç mükelleflerinin yıllık bildirim verme zorunda olmadıklarını iddia ederek, kararın bozulmasını istemektedir.

Savunmanın Özeti : İstemin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Savcısı ...'ın Düşüncesi : Avukatlık faaliyetinden dolayı gerçek usulde gelir vergisine tabi olan davacı hakkında 1995 Aralık dönemi katma değer vergisi beyannamesi ekinde Katma değer beyanının yıllık bildirimini vermediğinden bahisle 213 sayılı Yasanın mükerrer 355.maddesine istinaden kesilen usulsüzlük cezasını tasdik eden Vergi Mahkemesi kararının temziyen bozulması istenilmektedir.

213 Sayılı Vergi Usul Kanununa 2365 Sayılı Kanunun 80 maddesi ile eklenen mükerrer 355 maddede bu Kanunun 86, 148 ve 257 maddeleriyle 150. maddesinin 4. numaralı bendi hükümlerine çekinme sebebi olmaksızın riayet etmeyenlerle birinci sınıf tüccarlar ve bilanço esasına göre defter tutan çiftçiler ile serbest meslek erbabı hakkında özel usulsüzlük cezası kesileceği belirtildikten sonra, aynı maddenin son bendinde, "bu hükmün uygulanması için 148. madde gereğince bilgi istenilirken yapılacak tebliğlerde bilginin verilmesi için tayin olunan süre ile süresinde cevap verilmediği veya eksik veya yanıltıcı bilgi verildiği takdirde haklarında Kanunun ceza hükümlerinin uygulanması cihetine gidileceğinin ilgililere yazılı olanak bildirilmesi şarttır." denilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden, davacıdan Vergi Usul Kanununun 148 maddesi uyarınca yazılı olarak yıllık bildirim verilmesinin istenilmediği anlaşılmış olup, genel tebliğ ile getirilen düzenlemenin davacı yönünden hukuki bir bağlayıcılığı bulunmadığından, bildirimin yazılı olarak davacıdan istenilmesi gereklidir.

Kaldı ki, yıllık bildirimlerle istenilen bilgiler esasen vergi dairesinde davacı tarafından verilen muhtasar ve katma değer vergisi beyannamelerinde mevcut olup, bu bilgilerin yeniden ve toplam olarak istenilmesi ve bu bilgilerin verilmemesi üzerine özel usulsüzlük cezası kesilmesinde isabet görülmemiştir.

Açıklanan nedenle temyiz isteminin kabulü ile Vergi Mahkemesi kararının bozulması gerekeceği düşünülmektedir.

Tetkik Hakimi ...'nin Düşüncesi : 213 sayılı Yasanın 148. Ve 149. maddelerine dayanılarak yayımlanan 235 seri nolu Vergi Usul Kanunu Genel Tebliğinde götürü ticaret ve serbest meslek kazanç mükellefleri hariç olmak üzere katma değer vergisi mükellefleri için yıllık bildirim verme zorunluluğu getirilmiştir. Olayda avukatlık mesleği nedeniyle serbest meslek kazancı elde eden yükümlünün katma değer vergisine ilişkin yıllık bildirim verme zorunluluğu bulunmadığından kesilen özel usulsüzlük cezasında yasal isabet görülmemiştir.

Açıklanan nedenle, kesilen cezayı onayan mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Danıştay Onbirinci Dairesince işin gereği görüşüldü:

Uyuşmazlık, avukatlık faaliyetinden dolayı gerçek usulde mükellef olan ve serbest meslek kazancı elde eden yükümlünün, 1995/Aralık dönemi katma değer vergisi beyannamesi ekinde katma değer vergisi beyanına ilişkin yıllık bildirimi vermemesi üzerine, 213 sayılı Yasanın mükerrer 355. maddesine istinaden özel usulsüzlük cezası kesilmesinden doğmuştur.

213 sayılı Yasanın mükerrer 355. maddesinde, bu Kanunun 86., 148 ve 257. maddeleriyle 150. maddesinin 4 numaralı bendi hükümlerine çekinme sebebi olmaksızın riayet etmeyenlerden (1 numaralı bentte) birinci sınıf tüccarlar ve bilanço esasına göre defter tutan çiftçiler ile serbest meslek erbabı hakkında maddede yazılı tutarda özel usulsüzlük cezası kesileceği belirtilmiş, aynı maddenin son fıkrasında ise, bu hükmün uygulanması için 148. madde gereğince bilgi istenilirken yapılacak tebliğlerde, bilginin verilmesi için tayin olunan süre ile süresinde cevap verilmediği, eksik veya yanıltıcı bilgi verildiği takdirde haklarında Kanunun ceza hükümlerinin uygulanması cihetine gidileceğinin ilgilere yazılı olarak bildirilmesinin gerektiği hükmü yer almıştır.

Anılan maddeye göre ceza kesilebilmesi için, yükümlülerden bilgi veya bildirimleri vermeleri hususunun yazılı olarak istenmesi ve tebliğ olunacak bu yazıda gereğinin belirtilen süre içinde yerine getirilmediği takdirde ceza hükümlerinin uygulanacağının belirtilmesi gerekmektedir.

Dosyanının incelenmesinden serbest avukatlık yapan yükümlünün 1995/Aralık dönemi katma değer vergisi beyannamesi ekinde katma değer vergisine ilişkin yıllık bildirimi vermediği, bunun üzerine 213 sayılı Yasanın mükerrer 355. maddesine göre özel usulsüzlük cezası kesildiği, ancak ceza kesilmeden önce sözkonusu bildirimin verilmesinin yazıyla istenmediği anlaşılmaktadır.

Bu durumda katma değer vergisine ilişkin yıllık bildirimin verilmesi hususunun yazıyla istenmeden önce kesilen özel usulsüzlük cezasında Yasaya uyarlık bulunmadığından, uyuşmazlık konusu cezayı onayan mahkeme kararında isabet görülmemiştir.