Danıştay 12. Daire E.2021/2585 K.2021/4647

Dava konusu istem: Türk Silahlı Kuvvetlerinde Kd. Astsb. Üçvş olarak görev yapmakta iken hakkında düzenlenen sicil belgesine istinaden …'nın … tarih ve … sayılı kararı ile …'dan ilişiği kesilen davacı tarafından, … tarihinde 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'nun Geçici 32'nci maddesi ile getirilen imkanlardan yararlanmak istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin işlemin iptali talebiyle açtığı davada,. Mahkemesi.

Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile davanın reddine ve aynı Dairenin … tarihli ve E:.., K:… sayılı kararıyla karar düzeltme isteminin de reddine karar verilmesi üzerine, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesine yaptıkları başvurunun halen derdest olduğu ileri sürülerek, 27/03/2018 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan 7103 Sayılı Kanunla İdarî Yargılama Usûlü Kanununa eklenen Geçici 9. madde gereğince yargılamanın yenilenmesi isteminin kabulü, ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin iptali ve yoksun kaldığı özlük haklarının yasal faziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …. İdare Mahkemesince verilen kararla; uyuşmazlığın niteliği, daha önce yapılan yargılama neticesinde verilen kararın gerekçesi, yargılamanın yenilenmesi istemine ilişkin dilekçede belirtilen hususlar ile yargılamanın yenilenmesi sebepleri birlikte değerlendirildiğinde;

davalı idarenin, davacı hakkında tesis olunan ayırma işlemine dayanak teşkil eden hususları bir bütün halinde değerlendirmek suretiyle, takdir yetkisini kamu yararı ve hizmet gerekleri dışında subjektif ve keyfi amaçlar doğrultusunda kullandığına ilişkin olarak dosya içeriğinde herhangi bir somut bilgi ve belgenin bulunmadığının anlaşılması karşısında, davacı tarafından, 6191 sayılı Kanunla 926 sayılı Kanun'a eklenen Geçici 32’nci maddeden yararlandırılma istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin olarak tesis olunan dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle yargılamanın yenilenmesi talebinin kabulüne,

yeniden incelenen davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti:. Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesince verilen … tarih ve E: …, K:… sayılı kararla; davacının 926 sayılı TSK Personel Kanunu'nun 32. maddesi hükümlerinden yararlandırılma isteminin reddine ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan davada verilen ilk mahkeme kararı olan. Mahkemesi.

Dairesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı, Bölge İdare Mahkemelerinin göreve başladığı 20/07/2016 tarihi öncesinde verilmiş bir karar olması nedeniyle anılan kararın verildiği tarihte yürürlükte bulunan kanun yollarına ilişkin hükümler uyarınca temyize tabi bir karar olduğundan, bu karara karşı yargılamanın yenilenmesi isteminde bulunulması üzerine ….

İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih E:…, K:… sayılı kararın da ilk kararın verildiği tarihte yürürlükte olan kanun yollarına ilişkin hükümlere, dolayısıyla temyize tabi olması gerektiği; bu durumda, yargılamanın yenilenmesi isteminin reddine ilişkin …. İdare Mahkemesi'nce verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararın Danıştay'da temyize tabi olması karşısında, istinaf başvurusunun görev yönünden reddi gerektiği gerekçesiyle, anılan karara yönelik başvurunun.

Bölge İdare Mahkemesince istinaf yoluyla incelenmesine yasal olanak bulunmadığından, bu karara yönelik istinaf isteminin görev yönünden reddine, dosyanın söz konusu Mahkeme kararını temyizen incelemekle görevli olan Danıştay'a gönderilmesine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, kendisinin TSK'dan çıkartılması için sicil belgesi düzenleyen sicil amirlerinin, terör örgütleri ile irtibatlı ve iltisaklı kişiler olduğu; bu nedenle anılan sicillerin geçersiz olduğu; ayrıca, 926 sayılı Kanunun 94’üncü maddesinin (b) fıkrası 6413 sayılı Kanun ile 16/02/2013'te yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu düzenlemeye dayanılarak yürürlükte bulunan Astsubay Sicil Yönetmeliğinin "Disiplinsizlik ve Ahlaki Durumları Nedeniyle Ayırma Usulleri" başlıklı 60. maddesinin artık uygulanma kabiliyetinin kalmadığı.

Askeri Yüksek İdare Mahkemesinin üyelerinden hakim olmayan üyelerin bulunması nedeniyle tarafsız ve bağımsız olmadığı iddialarıyla, objektif ve adil kararlar veremeyeceğinden Avrupa İnsan Hakları Mahkemesine başvuruda bulunduğu, terör örgütleri ile irtibat ve iltisakının olduğu hususunda dosyaya belge sunulmadığı gibi, inceleme de yapılmadığı, dosyada duruşma yapılmadığı, sicil notlarında düşük olan sicillerinin delil olarak dosyaya sunulduğu, yüksek olan sicillerinin ise dosyaya sunulmadığı,

kapatılan Askeri Yüksek İdare Mahkemesi objektif ve adil kararlar veremeyeceğinden, bakılan davada yargılmanın yenilenmesine karar verilmesi gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, davacının ileri sürdüğü hususların İdari Yargılama Usulü Kanunu'nda belirtilen yargılamanın iadesini gerektiren sebepler arasında bulunmadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen idare mahkemesi kararı usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.