Danıştay 13. Daire E.2022/3553 K.2022/3261

Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Kurumu VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : ... İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Başakşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü'nce 01/04/2022 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı “Başakşehir Genelinde Yol ve Çeşitli Sanat Yapıları Yapılması” ihalesi dokümanına yönelik olarak davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; itirazen şikâyet başvurusunda yer alan birinci iddia yönünden yapılan incelemede, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olarak ihale ilan tarihi olan 01/03/2022 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçirildikten sonra 28/03/2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, başvuru süresi sona erdikten sonra şikâyete konu edildiğinden bahisle söz konusu iddiaların 4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesine ilişkin dava konusu Kurul kararının bu kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı;

İtirazen şikâyet başvurusunda yer alan ikinci iddia yönünden yapılan incelemede, ihale mevzuatında ihale dokümanı kapsamında aşırı düşük teklif açıklaması istenilecek iş kalemlerine ait analiz formatının verilmesindeki amacın teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerin teklif bedellerini açıklamaları sırasında kullanabilmelerini sağlamak olduğu,

bu doğrultuda davacı şirket tarafından iddiada yer verilen paçal pozlara ait analiz girdilerinin ve formatlarının aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idarece hazırlanarak teklifi sınır değerin altında kalan isteklilere aşırı düşük teklif sorgulama yazıları ekinde gönderilmesinin mümkün olduğu, kaldı ki ihale dokümanı kapsamında yer alan belgeler arasında malzeme, işçilik, makine çalıştırılması ve nakliyeler olmak üzere sadece girdi cinslerinin belirtildiği tüm iş kalemleri için tek bir analiz formatının ve ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde yer alan tüm iş kalemlerine ait birim fiyat tariflerinin verildiği,

ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve basiretli tacir olması beklenen bütün isteklilerce ihale dokümanı kapsamında yer verilen birim fiyat tariflerinde bulunan açıklamalar doğrultusunda iş kalemlerinin maliyetlerinin hesap edilebileceği ve fiyat dışı unsurdan azami puan alabilmeleri için İdari Şartname’nin 35. maddesinde yer verilen iş kalemleri için talep edilen oran aralığını dikkate alarak kendi tekliflerinin dağılımını belirleyebilecekleri,

fiyat dışı unsur düzenlemesinde amacın isteklilerce fiyat dışı unsur puanlamasındaki iş kalemlerinin isteklilerin kendi toplam maliyeti içerisindeki ağırlığının belirlenmesi olduğu da dikkate alındığında, isteklilerin eşit şartlarda teklif hazırlamasının önünde engel bulunmadığı anlaşıldığından, itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin dava konusu Kurul kararının bu kısmında da hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, ihalelere yönelik başvurularda, dava açma sürelerine göre çok daha kısa olan başvuru sürelerinin başlangıç tarihlerinin kural olarak başvuru sahibinin subjektif veya objektif nitelikteki ehliyetinin doğduğu tarihte başlayacağı, aksi yaklaşımın Anayasal olarak teminat altında olan hak arama özgürlüğüne ve hukuk devleti ilkesine aykırı olacağı, ihaleyi yapan idarenin analiz formatını ihale dokümanı ekinde verdiği, Tebliğ’in kendisine sunduğu takdir yetkisini “aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazı ekinde verilmesi” şeklinde değil, “ihale dokümanında verilmesi” şeklinde kullandığı,

buradan hareketle “analiz formatı” olarak ifade edilen tek bir terim olduğuna göre idarenin paçal pozlara ilişkin girdi ve miktarları içeren formatı vermemesinin Tebliğe açıkça aykırı olduğu, boş analiz formatında belirtilen malzeme girdilerinin dışında işçilik ve makine gibi girdiler için de birim fiyat tariflerinde hiçbir bilginin yer almadığı, paçal pozların tariflerinin dokümanda olmadığı, bu durumun sağlıklı teklif hazırlamaya engel olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, dava konusu kararın hukuka uygun olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'UN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.