Danıştay 2. Daire E.2021/12340 K.2022/5489

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti

... İdare Mahkemesinin temyize konu kararıyla; davacının işyerinin faaliyet konusunun gerek ... günlü, ... sayılı Hafta Tatili Çalışma Ruhsatında gerekse ... günlü, ... sayılı İşyeri Açma ve Çalışma Ruhsatında “Şans Oyunları Bayii ve Büfe” olarak geçtiği, iptali istenen Hafta Tatili Çalışma Ruhsatından sonra 10/05/2012 tarihinde Spor Toto Bayilik Ruhsatı, 30/10/2012 tarihinde Milli Piyango İdaresi Bayilik Ruhsatı almış ise de,

Hafta Tatili Çalışma Ruhsatı düzenlendiği tarihte işyeri faaliyet konusu itibariyle Yasada sayılan işletmeler arasında yer almadığı davacıya ait işyerinin hafta tatillerinde çalışmasına belediye tarafından izin verilmesinin mecburi olduğu ve bu istisnai hükümlerinden yararlanmak isteyen davacının belediyeden bu hususa ilişkin olarak ruhsat alması gerektiğinin zorunlu olduğu,

bu durumda, davacının işyeri için düzenlenen ... günlü, ... sayılı Hafta Tatili Çalışma Ruhsatı ile anılan ruhsattan muaf tutulmak istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... günlü, ... sayılı işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, Spor Toto bayilik tarihi ... ise de ... günlü, ... sayılı ruhsat tarihinden önce Spor Toto bayiliğinin resmen onaylandığı, ancak bayilik belgesi düzenlenip kendisine gönderilmediği, kayıtların ilgili yerlerden istenilmediği belirtilerek, mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Danıştay Sekizinci Dairesinin 09/09/2019 günlü, E.2015/3114, K.2019/7117 sayılı gönderme kararı ile Danıştay Onuncu Dairesine; Danıştay Onuncu Dairesi tarafından da, Danıştay Başkanlık Kurulunun 18/12/2020 günlü, K:2020/62 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 6. fıkrası uyarınca, ayrıca bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacıya ait “Şans Oyunları ve Büfe” faaliyet konulu işyeri için düzenlenen ... günlü, ... sayılı Hafta Tatili Çalışma Ruhsatı ile anılan ruhsattan muaf tutulmak istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... günlü, ... sayılı işlemin tesis edilmesi üzerine Hatfa Tatili Çalışma Ruhsatının iptali istemiyle temyizen bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

Dava konusu işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte olan 394 sayılı Hafta Tatili Hakkında Kanun'un 1. maddesinde, nüfusu on bin veya on binden fazla olan yerlerde fabrika, imalathane, tezgah, dükkan, mağaza, yazıhane, ticarethane, sınai ve ticari her türlü müessesenin haftada bir gün tatil yapmalarının mecburi olduğu hükme bağlanmış; 4. ve 5. maddesinde, bazı iş yerlerinin Kanun'un kapsamı dışında tutulduğu kabul edilmiş; 8. maddesinde ise Kanun'un istisnasından yararlanmak isteyen iş yerleri için bu iş yerlerinin sahibi veya mesul müdürünün ilgili belediye meclislerine müracaatta bulunarak hafta tatili ruhsatı almaları gerektiği kurala bağlanmıştır.

01/07/2017 günlü, 30111 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7033 sayılı Kanun'un 1. maddesi ile 394 sayılı Hafta Tatili Hakkında Kanun yürürlükten kaldırılmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

394 sayılı Kanun, günümüz itibarıyla yürürlükten kaldırılmış olsa da dava konusu işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte olduğundan, anılan Kanun hükümlerine göre inceleme yapılması gerekmektedir. 394 sayılı Kanun'da kural olarak hafta tatilinde çalışılmayacağı düzenlenmiş, bazı iş yerleri bu kuralın dışında tutulmuş, bunların dışında kalan iş yerlerinin de hafta tatilinde çalışabilmeleri için iş yerinin sahibi veya mesul müdürünün ilgili belediye meclisine başvuruda bulunarak hafta tatili ruhsatı alması gerektiği belirtilmiştir.

Dar anlamda yetki unsuru denilen karar alma yeteneği; konu, yer ve zaman itibariyle, Anayasa ve yasalarla, belli organ, makam ve kamu görevlilerine tanınmış bir güçtür. Yetki devrinin hukuken geçerli olabilmesi, böyle bir yetkinin daha önce kanunda açıkça öngörülmüş bulunmasına bağlıdır. Ancak, kamu hukukunda yetkiler; ait olduğu organ, makam ve görevlilere bizzat kullanılmak üzere verildiğinden, yetki devri istisnai durumlarda söz konusudur.

13/07/2005 günlü, 25874 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun "Yetki devri" başlıklı 42. maddesinde; "Belediye başkanı, görev ve yetkilerinden bir kısmını uygun gördüğü takdirde, yöneticilik sıfatı bulunan belediye görevlilerine devredebilir." hükmüne yer verilmiştir. Aktarılan mevzuat uyarınca Büyükşehir Belediye Başkanlarının bir kısım görev ve yetkilerini yöneticilik sıfatı bulunan belediye görevlilerine devredilebileceği ancak Belediye Meclisinin yetki devri yapabileceğine ilişkin bir düzenleme bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Dava konusu edilen ... günlü, ... sayılı işlem, Belediye Başkan Yardımcı ... tarafından imzalanmış bulunmaktadır.

Davacının hafta tatili ruhsatından muaf tutulma başvurusunun reddine ilişkin işlemin, yukarıda hükümlerine yer verilen Hafta Tatili Kanunu 8. maddesi kapsamında, hafta tatili ruhsatı vermeye yetkili olan belediye meclisi tarafından karara bağlanması gerekirken, belediye başkan yardımcısı tarafından tesis edilen dava konusu işlemin yetkisiz makam tarafından tesis edildiği anlaşıldığından, işlemde yetki unsuru yönünden hukuka uyarlık bulunmamaktadır.