Danıştay 3. Daire E.1989/2945 K.1990/160

DEKAPAJ İŞİNİN İNŞAAT İŞİ OLARAK KABUL EDİLEMEYECEĞİ, DOLAYISIYLA BU İŞİ YAPANLARA ÖDENEN İSTİHKAK ÖDEMELERİNDEN GELİR (STOPAJ) VERGİSİ KESİLEMEYECEĞİ HK.

Uyuşlık. 1986 Aralık ayı işlemlerinden dolayı davacı kurum adına re'sen salınan gelir (stopaj) vergisi ile kesilen kaçakçılık cezasına karşı açılan davayı.

193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 94/A-4.maddesinde, 42.madde kapsamına giren işler dolayısıyla bu işleri yapanlara (kurumlar dahil) ödenen istihkak bedellerinden vergi tevkif edileceğinin hükme bağlandığı, öte yandan, Gelir Vergisi Kanununda ve diğer kanunlarda inşaat ve onarım işinin neyi ifade ettiğinin tarif edilmediği, Davacı müessese tarafından yaptırılan "dekapaJ" işinin literatürde, kömür üzerindeki örtü tabakasının kaldırılması,

açık işletme biçiminde üretim yapmak amacıyla, bir mostrayı ya da çok derin olmayan yatağın (kömür yatağı) bir bölümünü örten araziyi kaldırma olarak tarif edildi ği, inşaat ve yapının neyi ifade ettiğinin çeşitli kanunlarda açıklandığı, buna göre 1319 sayılı Emlak Vergisi Kanununun 2.maddesinde;

Bina tabirinin yapıldığı madde ne olursa olsun, gerek kararda gerek su üzerindeki sabit inşaatın hepsini kapsayacağı, 3194 sayılı İmar Kanununun 5.maddesinde, yapının, karada ve suda, daimi veya muvakkat, resmi ve hususi yeraltı ve yerüstü inşaatı ile bunların ilave, değişiklik ve tamirlerini içine alan sabit ve müteharrik tesisler olduğu, 2886 sayılı Devlet İhale Kanununun 4.maddesinde, yapının her türlü inşaat, ihzarat, imalat, sondaj, tesisat, onarım, yıkma, değişme, iyileştirme, yenileştirme ve montaj işlerini kapsadığı hükümlerine yer verildiği,

bütün bu tariflerden inşaatın bir eserin meydana getirilmesi için yapılan faaliyetler olduğu, yapılan faaliyet sonucu malzeme ve işçilik kullanılarak bir yapının oluşmasının sağlanmasına inşaat dendiği, olayda, yaptırılan dekapaj işinin kömür yatağı üzerinde bulunan toprağın kaldırılması olduğu, bu faaliyet sonucunda ortaya eser çıkmadığı, mevcut olan tabakasının başka bir tarafa nakledildiği, dosyada mevcut Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yüksek Fen Kurulu yazısında da dekapaj işinin inşaat işi olmadığının belirtildiği,

yaptırılan dekapaj işi gerek kanunlarda ve gerekse bu konuda yetkili olan kuruluşlarca inşaat işi olarak kabul edilmediğine göre kıyaslama yolu ile istihkak ödemelerinden stopaj gelir vergisi kesilmesinin yerinde olmadığı gerekçesiyle kabul ederek tarhiyatı terkin eden Vergi Mahkemesi kararının; bozulması isteminden ibarettir.