Danıştay 3. Daire E.1997/271 K.1998/702

1994 takvim yılına ilişkin olarak davacı adına salınan gelir vergisi ve fon payı ile bunlara bağlı olarak kesilen kusur cezalarına karşı açılan davayı; dosyanın incelenmesinden, davacının ... lira serbest meslek kazancı beyan ettiği, bu yılda özel hizmet tazminatı ve lojman tazminatı dahil olmak üzere toplam ... lira ücret geliri elde ettiği ve bu şekilde tanzim olunan beyannamenin aynen kabul edilmek suretiyle gerekli tahakkuk işleminin yapıldığı,

ancak bu ücretin içinde üzerinden gelir vergisi ödenmemiş gelirlerin de bulunduğunun tespit edilmesi üzerine sadece ele geçen net ücret dikkate alınarak yapılan hesaplama sonucunda fark olarak bulunan matrah üzerinden dava konusu işlemin tesis edildiği ve daha sonra fazla hesaplandığından bahisle ... lira gelir vergisinin, ... lira fon payının, ... lira kusur cezasının ... tarihli ve ... sayılı düzeltme fişi ile terkin edildiğinin anlaşıldığı,

hayat standardına esas alınan gelirin, açıklanmasına kısmen yer veren 3986 sayılı Kanunun 7.maddesiyle 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununa eklenen geçici 35.maddesinin 3 numaralı fıkrası hükmü Anayasa Mahkemesince iptal edildiğinden,

yükümlülerin kendisine, eşine ve çocuklarına ait vergilendirilmiş veya vergi dışı bırakılmış gelirleriyle yine kendisine, eşine ve çocuklarına ait emekli, dul ve yetim aylıkları bulunduğu takdirde, bu gelirlerinin temel gösterge tutarının izahında kabul edilmesi gerektiği, diğer taraftan kanun koyucu uygulamaya esas alınan madde hükmünde, izah nedeni olarak kabul ettiği gelirlerin net olması gerektiği hususunda bir hükme yer vermediğinden elde edilen bu gelirin brüt tutarının izah nedeni olarak kabul edileceği,

bu durumda davacının ilk beyanına göre yapılan tahakkuk işlemi yerinde olduğundan kusur cezalı ek tarhiyatta yasal isabet görülmediği gerekçesiyle kabul ederek düzeltme fişi ile terkin edilen tarhiyatın dışında kalan gelir vergisi ile fon payını ve bunlara bağlı olarak kesilen kusur cezalarını kaldıran, düzeltme fişi ile terkin edilen gelir vergisi ve fon payı ile bunlara bağlı olarak kesilen kusur cezaları hakkında ise karar verilmesine yer olmadığına karar veren.

İkinci Vergi Mahkemesinin … günlü ve … sayılı kararının. Gelir Vergisi Kanununun geçici 35.maddesinin 7 numaralı fıkrası hükmüne göre yapılan cezalı tarhiyatın onanması gerektiği ileri sürülerek bozulması istemidir.

Dayandığı hukuki ve kanuni nedenlerle gerekçesi yukarıda açıklanan Vergi Mahkemesi kararı, aynı gerekçe ve nedenlerle Dairemizce de uygun görülmüş olup temyiz istemine ilişkin dilekçede ileri sürülen iddialar sözü geçen kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından temyiz isteminin reddine ve kararın onanmasına karar verildi.

AYRIŞIKOY

193 Sayılı Gelir Vergisi Kanununun geçici 35. maddesine, 3946 sayılı kanunun 27. maddesiyle 7 numaralı fıkra eklenmiş ve 1993 yılı gelirlerine de uygulanmak üzere yayımlandığı 30.12.1993 tarihinde yürürlüğe girmiştir.

Söz konusu madde hükmüne göre Mükellefler; kendilerine, eşlerine ve çocuklarına ait ve üzerinden gelir vergisi ödenen gelirleri ile kendilerine ve eşlerine ait emekli, maluliyet, dul ve yetim aylığı bulunduğunu belgelendirdikleri takdirde, bu gelirler hayat standardı esasına göre kazancın tesbitinde izah nedeni gelir olarak kabul edilecektir. Olayda yükümlünün 1994 takvim yılında elde ettiği özel hizmet ve lojman tazminatı üzerinden gelir vergisi ödenmediği anlaşılmaktadır.

Yeni düzenleme, üzerinden gelir vergisi ödenen gelirleri hayat standardı esasına göre kazancın tesbitinde izah nedeni olarak kabul ettiğine ve madde hükmü halen yürürlükte olduğuna göre üzerinden gelir vergisi ödenmemiş bu gelirlerin izah nedeni kabul edilmesi mümkün değildir.

Hayat Standardı esasında açıklama olanağına kısmen yer veren 3689 sayılı yasanın 7. maddesi ile Gelir Vergisi Kanununa eklenen geçici 35. maddenin 3 numaralı fıkrasının iptali sırasında Anayasa Mahkemesi kararında belirtilen gerekçeler, halen yürürlükte olan bir yasa hükmünün mahkemece uygulanmayışına neden gösterilemez.

Bu nedenle kararın bozulması gerektiği görüşüyle çoğunluk kararına katılmıyorum.