Danıştay 4. Daire E.2016/8036 K.2021/3220

Dava konusu istem: Davacı adına takdir komisyonu kararına dayanılarak vergi ziyaı cezalı olarak re'sen tarh edilen 2009 yılı kurumlar vergisi, 2009/10-12 dönemi geçici vergi ve 2009/11 dönemi katma değer vergisinin kaldırılması istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Vergi Mahkemesince verilen kararda; davacı … Grup İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti'nin 28/06/2011 tarihinde kurulduğu ve 30/06/2011 tarihinde ticaret siciline tescil edildiği, bu durumun 05/07/2011 tarihli Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği, bu tarihten sonra şirketin tüzel kişi olarak hak ehliyetine sahip olduğu anlaşıldığından bu tarihten önceki dönemde şirket ortakları tarafından yapılan taşınmaz satışı nedeniyle ortaklardan ayrı bir tüzel kişiliği bulunan davacı şirket adına yapılan cezalı tarhiyatta hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı şirketin 08/11/1996 tarihinden itibaren faal mükellef olarak mükellefiyetine devam ettiği, tahakkuk sorgulama dökümlerinden görüleceği üzere davacı şirketin 01/12/2009-31/12/2009 hesap dönemine ait kurumlar vergisi, beyannamesini 24/04/2010 tarihinde, 10-12/2009 dönemi geçici vergi beyannamesini 03/02/2010 tarihinde ve 11/2009 dönemi katma değer vergisi beyannamesini 24/12/2009 tarihinde verdiği, davacı şirketin unvan değişikliğine ilişkin ilan ve tescili içeren Türkiye Ticaret Sicili Gazetesini şirketin kuruluş ilanı gibi değerlendirerek karar verildiği belirtilerek, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3/B maddesinde; vergilendirmede vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği, şu kadar ki, vergiyi doğuran olayla ilgisi tabii ve açık bulunmayan şahit ifadesinin ispatlama vasıtası olarak kullanılamayacağı, iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayan veya olayın özelliğine göre normal ve mutad olmayan bir durumun iddia olunması halinde ispat külfetinin bunu iddia eden tarafa ait olduğu, düzenlenmiştir.

Vergi Usul Kanunu'nun 30. Maddesinde de, Re'sen vergi tarhı, vergi matrahının tamamen veya kısmen defter, kayıt ve belgelere veya kanunî ölçülere dayanılarak tespitine imkân bulunmayan hallerde takdir komisyonları tarafından takdir edilen veya vergi incelemesi yapmaya yetkili olanlarca düzenlenmiş vergi inceleme raporlarında belirtilen matrah veya matrah kısmı üzerinden vergi tarh olunması olarak tanımlanmış, 4.bendinde, defter kayıtları ve bunlarla ilgili vesikaların vergi matrahının doğru ve kesin olarak tespitine imkan vermeyecek derecede noksan ve karışık olması dolayısıyla ihticaca salih bulunmamasının, 6. bendinde de tutulması zorunlu olan defterlerin veya beyannamelerin gerçek durumu yansıtmadığına dair delil bulunmasının re'sen takdir sebebi sayılacağı kurala bağlanmıştır.

Dava dosyasının incelenmesinden, davacı şirketin 2009 yılında gayrimenkul satışı yaptığı ve bu gelirini beyan etmediğinin tespit edilmesi üzerine ilgili dönem matrahının takdiri için 26/12/2014 tarihinde takdir komisyonuna sevk edildiği, takdir komisyonunun belirlediği matrah üzerinden davacı adına vergi ziyaı cezalı olarak kurumlar vergisi, kurum geçici vergisi ve katma değer vergisi tarhiyatının yapıldığı anlaşılmaktadır.

Mahkemece davacı.

Grup İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 28/06/2011 tarihinde kurulduğu ve 30/06/2011 tarihinde ticaret siciline tescil edildiği, bu durumun 05/07/2011 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi'nde ilan edildiği ve bu tarihten sonra tüzel kişi olarak hak ehliyetine sahip olduğu gerekçesiyle bu tarihten önceki dönemde şirket ortakları tarafından yapılan taşınmaz satışı nedeniyle şirket adına yapılan cezalı tarhiyatta hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle tarhiyatın kaldırılmasına karar verilmiş ise de,

05/07/2011 tarih ve 7851 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi'nin davacı şirketin unvan değişikliğine ilişkin ilan ve tesciline yönelik olduğu, 28/06/2011 tarihli ortaklar kurulu kararının temsil, iltizam, sermaye arttırımına dayandığı, davacı.

Grup İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 08/11/1996 tarihinde kurulduğu, 01/12/2009-31/12/2009 hesap dönemine ait kurumlar vergisi beyannamesini 24/04/2010 tarihinde, 10-12/2009 dönemi geçici vergi beyannamesini 03/02/2010 tarihinde ve 11/2009 dönemi katma değer vergisi beyannamesini 24/12/2009 tarihinde verdiği, dolayısıyla dava şirketin uyuşmazlık konusu dönemde faal olduğu görüldüğünden, mahkemece işin esasının değerlendirilmesi suretiyle bir karar verilmesi gerektiğinden kararda yasal isabet bulunmadığı sonucuna varılmıştır.