Danıştay 4. Daire E.2021/938 K.2021/4013

2- … Vergi Dairesi Başkanlığı VEKİLİ: Av. …

İSTEMİN KONUSU

… Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı adına resen tarh edilen vergi ziyaı cezalı 2010 yılı gelir vergisi ile 2010/4-6. dönemine ilişkin vergi ziyaı cezalı geçici verginin kaldırılması istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştay bozma kararı üzerine Vergi Mahkemesinin temyize konu kararıyla; davacının ikamet amaçlı binaların inşaatı faaliyeti ile uğraştığı, davacının 2010 yılında fatura düzenlediği bazı faturaların gerçek satış tutarları altında düzenlediğinin tespit edilmesi nedeniyle dava konusu tarhiyatların yapıldığı,

tarhiyatın dayanağı … tarih ve … sayılı Vergi Tekniği Raporu ile … ve … sayılı raporlarda, davacı tarafından 2010 yılında fatura düzenlenen ancak alıcıları tarafından 2009 yılında alındığı ve taşınıldığı belirtilen 5 adet taşınmaz dışında kalan 13 adet taşınmaz esas alınmak suretiyle, 6 taşınmaz yönünden alıcılar tarafından beyan edilen 7 taşınmaz yönünden ise davacının fatura düzenlediği miktarlar toplanmak ve davacının beyan ettiği maliyet tutarı üzerinden satışı yapılan daireler dikkate alınarak hasılatın belirlendiği,

söz konusu gayrimenkullerin devrine taraf olanların beyanı ile davacının beyanı ve davacı tarafından sunulan belgelerin incelenmesi sonucunda düzenlenen raporlara istinaden tarh edilen bir kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisi ile geçici vergi ile bir kat vergi ziyaı cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı, mahsup dönemi geçen geçici vergi aslı için tarhiyat yapılamayacağından geçici vergi aslında ise hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle davanın kısmen kabul, kısmen reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDEN DAVACININ İDDİALARI

Terör örgütü FETÖ mensubu kişilerce asılsız yapılan ihbar ve şikayetler neticesinde mağdur olduğu, reddedilen meblağlara ilişkin ödeme emirlerinin tarafına tebliğ edildiği, karar kesinleşmeden ödeme emri gönderilmesinin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

TEMYİZ EDEN DAVALININ İDDİALARI

Davalı idare aleyhine olan hüküm fıkralarının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

DAVACININ SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

DAVALININ SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Vergi Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu'nun mükerrer 120/4. maddesinde; yapılan incelemeler sonucunda, geçmiş döneme ait geçici verginin %10'u aşan tutarda eksik beyan edildiğinin tespiti halinde, eksik beyan edilen bu kısım için re'sen veya ikmalen geçici verginin tarh edileceği, mahsup süresi geçtikten sonra, kesinleşen geçici vergilerin terkin edileceği, ancak gecikme faizi ve geçici vergiye bağlı kesilen cezanın tahsil edileceği hükme bağlanmıştır.

Olayda, dava konusu ihbarnamede geçici vergi miktarı gösterilmiş ise de, geçici verginin aslının aranmayacağının belirtilmesi karşısında vergi miktarının kesilecek vergi ziyaı cezasının tutarının belirlenmesine yönelik olduğu anlaşılmaktadır.

Şu halde, aslı aranmayacağı hem kanunun ilgili maddesi gereği olması ve hem de idarece tanzim olunan ihbarnamede geçici verginin aslının aranmayacağının açıkça belirtilmesi nedeniyle, kararın geçici verginin kaldırılmasına ilişkin hüküm fıkrasının da hukuki sonuç doğurmasına imkan bulunmamaktadır.

Bu durumda, ihtilafın "geçici vergi aslına ilişkin kısım yönünden incelenmeksizin reddine" karar verilmesi gerekirken aksi yöndeki mahkeme kararının belirtilen gerekçeyle bozulması gerektiği görüşüyle karara katılmıyoruz.