Danıştay 9. Daire E.2018/6730 K.2021/4560

Dava konusu istem: Davacı tarafından ihale edilen ve … İnşaat Madeni Yağlar Petrol Ürünleri Turizm İthalat İhracat Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi - … İnşaat Proje Yönetimi ve Ticaret Anonim Şirketi İş Ortaklığı uhdesinde kalan "İstanbul Ümraniye 1. Etap Arsa Satışı Karşılığı Gelir Paylaşım İşi"ne ilişkin imzalanan 10/08/2010 tarihli sözleşmeye dayanılarak 02/11/2015 tarihinde imzalanan 27 Nolu Ek Protokol nedeniyle ihtirazi kayıtla verilen beyanname üzerine tahakkuk ettirilen damga vergisinin kaldırılması ile ödenen 169.919,52 TL'nin ödeme tarihinden itibaren hesaplanacak yasal faiziyle birlikte iadesi istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararıyla; davacının 10/08/2010 tarihli asıl sözleşme kapsamında 2010 yılı için üst sınır olarak belirlenen 1.161.915,90 TL tutarında damga vergisi ödediği, 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun ilgili maddeleri değerlendirildiğinde;

belli parayı ihtiva eden mukavelenamelerin değiştirilmesi halinde artan miktarın aynı nispette vergiye tabi olması yönündeki Kanun hükmünün azami tutar üzerinden damga vergisi alınmamış olan kağıtlar için uygulanabileceği, azami tutar üzerinden damga vergisi alınmış olan mukavelenamede değişiklik olması halinde artan miktar üzerinden vergi alınmaması gerektiği, nitekim 15/07/2016 tarihinde kabul edilen ve 09/08/2016 tarihinde yürürlüğe giren 6728 sayılı Kanunun 25. maddesi ile 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun 14. maddesinin 2. fıkrasının 1. cümlesinden sonra gelmek üzere "Birinci fıkraya göre azami tutardan vergi alınan mukavelenamelerin,

diğer hükümlerinde değişiklik olmaksızın sadece bedelinin artması durumunda, artan bedele ilişkin bu hüküm uygulanmaz." cümlesi eklenmek suretiyle konuya kanunkoyucu tarafından açıklık getirildiği, bu durumda, asıl sözleşme ile ilgili olarak azami tutar üzerinden vergi ödenmiş olduğu anlaşıldığından, 27 Nolu Ek Protokole ilişkin olarak yapılan dava konusu damga vergisi tahakkukunda hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne ve ödenen 169.919,52 TL'nin ödeme tarihinden itibaren hesaplanacak yasal faiziyle birlikte iadesine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

10/08/2010 tarihli sözleşmeye dayanılarak 02/11/2015 tarihinde imzalanan 27 Nolu Ek Protokolün ana sözleşmeyi miktar yönünden değiştirdiği, 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun 14/2. maddesinde belli parayı ihtiva eden mukavelenamelerin değiştirilmesi halinde artan miktarın aynı nispette vergiye tabi olduğu düzenlendiği, anılan madde uyarınca yapılan dava konusu damga vergisi tahakkukunda hukuka aykırılık olmadığı iddialarıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı tarafından ihale edilen ve … İnşaat Madeni Yağlar Petrol Ürünleri Turizm İthalat İhracat Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi - … İnşaat Proje Yönetimi ve Ticaret Anonim Şirketi İş Ortaklığı uhdesinde kalan "İstanbul Ümraniye 1. Etap Arsa Satışı Karşılığı Gelir Paylaşım İşi"ne ilişkin imzalanan 10/08/2010 tarihli sözleşmeye dayanılarak 02/11/2015 tarihinde imzalanan 27 Nolu Ek Protokol nedeniyle ihtirazi kayıtla verilen beyanname üzerine tahakkuk eden damga vergisinin iptali ile ödenen 169.919,52 TL'nin ödeme tarihinden itibaren hesaplanacak yasal faiziyle birlikte iadesi istenilmektedir.

İLGİLİ MEVZUAT

488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun 1. maddesinde; bu Kanuna ekli (1) sayılı tabloda yazılı kağıtların damga vergisine tabi olduğu belirtildikten sonra söz konusu tablonun 1. bölümünde; mukavelenameler, taahhütnameler ve temliknamelerden belli bir parayı ihtiva edenlerin nispi damga vergisine tabi tutulacağı hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Kanunun 14. maddesinin 1. fıkrasınında; kağıtların Damga Vergisinin bu kanuna ekli (1) sayılı tabloda yazılı nispet veya miktarlarda alınacağı, şu kadar ki her bir kağıt için hesaplanacak vergi tutarı (1) sayılı tabloda yer alan sınırlamalar saklı kalmak üzere 800 bin Yeni Türk Lirasını aşamayacağı, bir önceki yılda uygulanan bu azami tutarın, her takvim yılı başından geçerli olmak üzere, o yıl için tespit ve ilan olunan yeniden değerleme oranında artırılacağı, (olay tarihinde yürürlükte olan haliyle) 2. fıkrasında; belli parayı ihtiva eden mukavelenamelerin değiştirilmesi halinde artan miktar aynı nispette vergiye tabi olduğu düzenlenmiştir.

15/07/2016 tarihinde kabul edilen ve 09/08/2016 tarihinde yürürlüğe giren 6728 sayılı Kanunun 25. maddesi ile 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun 14. maddesinin 2. fıkrasının 1. cümlesinden sonra gelmek üzere "Birinci fıkraya göre azami tutardan vergi alınan mukavelenamelerin, diğer hükümlerinde değişiklik olmaksızın sadece bedelinin artması durumunda, artan bedele ilişkin bu hüküm uygulanmaz." cümlesi eklenmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dava dosyasının ve Danıştay Dokuzuncu Dairesinin E:2018/3915 sayılı aynı davacıya ait aynı sözleşme kapsamındaki protokollere ilişkin dosyanın birlikte incelenmesinden; iş bu dosyada Vergi Mahkemesince.

"İstanbul Ümraniye 1. Etap Arsa Satışı Karşılığı Gelir Paylaşım İşi"ne ilişkin imzalanan 10/08/2010 tarihli sözleşme için 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun 14/1. maddesi uyarınca 2010 yılında azami tutar olan 1.161.915,90 TL damga vergisi ödendiği belirtilerek karar verilmişse de dosyada mevcut bilgi ve belgelerden; davacının 2010 yılında 507.375,00 TL damga vergisi ödediği,

ancak dava konusu olan 27 Nolu Ek Protokolden önce ilk olarak 11/07/2012 tarihinde imzalanan 2 Nolu Ek Protokol ile 2012 yılında azami tutar olarak belirlenen 1.379.775,30 TL olmak üzere 2012,2013, 2014 ve 2015 yıllarının muhtelif tarihlerinde imzalanan diğer Ek Protokoller kapsamında toplam 5.072.995,68 TL damga vergisi ödediği görülmüştür.

Yukarıda metnine yer verilen 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun (olay tarihinde yürürlükte olan haliyle) 14. maddesi uyarınca belirli bir parayı içeren sözleşmenin değiştirilmesi halinde artan miktar üzerinden yapılacak vergilendirmede, sözleşme konusu iş kapsamında daha önceden ödenen damga vergisinin de dikkate alınması gerektiği açıktır.

Bu durumda dava konusu olan 27 Nolu Ek Protokolden önce imzalanan asıl sözleşme ve diğer ek protokoller kapsamında Kanunda düzenlenen azami tutarın üzerinde damga vergisi ödendiği görüldüğünden, 27 Nolu Ek Protokol nedeniyle ihtirazi kayıtla verilen beyanname üzerine tahakkuk eden dava konusu 169.919,52 TL damga vergisinde hukuka uyarlık bulunmadığından, yukarıda belirtilen gerekçeyle davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunu reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararında sonucu itibarıyla isabetsizlik bulunmamaktadır.