Ankara 11. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/511 K.2023/408

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVACININ TALEBİ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında imzalanan 02/09/2019 tarihli götürü bedel mal alım sözleşmesi kapsamında, sözleşmenin 3. maddesi uyarınca ... Bulvarı ...

Salonu önü yaya geçidi yapım işi kapsamında kullanılmak üzere çelik profil , çelik çubuk, çelik saç, kutu profil , golvaniz, trapez sac, galvaniz köprü gergi haletı ve soketinin proje ve şartlara göre uygun şekilde davalıya temin edilmesi işini üstlendiğini, sözleşmenin 4. Maddesine göre toplam götürü bedelin KDV hariç 494.890TL olduğunu, sözleşmenin 11. Maddesinde hak edişin belediyece onaylanmasını müteakip müvekkili şirketin keseceği fatura karşılığının 30 gün içinde ödeneceğinin kararlaştırıldığını ,

kesilen faturalara kısmi ödeme yapıldığını bakiye sözleşme ve fatura bedelinin ödenmediğini vade tarihi olan 21/02/2020 tarihinde davalının temerrüde düştüğünü alacağın alınması amacıyla ... sayılı dosyasında icra takibi başlatıldığını takibe itiraz üzerine takibin durduğundan bahisle itirazın iptali ile takibin devamına %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DAVALININ CEVABI

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle. Öncelikle taraflar arasında çelik mal alımı sözleşmesinin bulunduğunu ancak itirazın iptali ne konu ... sayılı dosyasında aleyhlerine icra takibi başlatan şirketin ... Ltd. Şti.

Olduğunu, bu nedenle davacının dava açma yetkisinin bulunmadığını , itirazın iptali davasının takip başlatan firma tarafından açılabileceğini, davanın husumet yokluğundan reddi gerektiğini, avans ödemesinin geç yapıldığını, süre uzatımını davacının talep ettiğini, müvekkilinin işi tam olarak tamamladığını ve bu hususta düzenlenen faturayı itiraz olmaksızın defterlerine kaydettiğini, müvekkilinin bakiye alacağının ödenmediğini, müvekkilince temin edilmesi gereken aracın teslim edildiğini, iş sahibinin talebi üzerine iade edildiğini, aracın geç teslimi nedeni ile fatura düzenlenirken bu bedelin müvekkili tarafından mahsup edildiğini,

nefaset kesintisinin müvekkilinden talep edilmesinin yerinde olmadığını, ...ödemesinin müvekkilinin kabulü ile alacaktan mahsup edildiğini işin 31 gün geciktirildiğinden bahisle davanın reddine karar verilmesi yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasını talep etmiştir.

DELİLLER VE DEĞERLENDİRME

Dava ; itirazın iptali davası niteliğindedir.

Davacı vekiline davalı yönünden Arabuluculuk Kanunun 18/A/2 maddesi gereğince arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılmadığına dair tutanağının aslının veya arabulucu tarafından onaylanmış bir örneğinin dosyaya ibraz edilmemiştir.

6102 sayılı ... 5. maddesinde sonra gelmek üzere 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren 7155 sayılı yasanın 20. ile 5/A maddesi eklenmiş olup bu maddeye göre ... 4. Maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari ticari davalardan , konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında arabuluculuya başvurulmuş olması dava şartı olarak düzenlenmiştir.

Kabul tarihi 06/12/2018 olan 7155 sayılı Abonelik Sözleşmesinden Kaynaklanan Para Alacaklarına İlişkin Takibin Başlatılması Usulü Hakkında Kanun’un 21. 22. 23. ve 24. maddeleri ile 6102 sayılı ... 5 inci maddesinden sonra gelmek üzere ve 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 3 üncü maddesinin birinci fıkrasına aşağıdaki cümle eklenmiştir.

"MADDE 20- 13/1/2011 tarihli ve 6102 sayılı ... 5 inci maddesinden sonra gelmek üzere aşağıdaki madde eklenmiştir.

“3. Dava şartı olarak arabuluculuk

MADDE 5/A- (1) Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.

(2) Arabulucu, yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren altı hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu hâllerde arabulucu tarafından en fazla iki hafta uzatılabilir.”

MADDE 21- 6102 sayılı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“GEÇİCİ MADDE 12- (1) Bu Kanunun dava şartı olarak arabuluculuğa ilişkin hükümleri, bu hükümlerin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla ilk derece mahkemeleri ve bölge adliye mahkemeleri ile Yargıtayda görülmekte olan davalar hakkında uygulanmaz.”

MADDE 22- 7/6/2012 tarihli ve 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 3 üncü maddesinin birinci fıkrasına aşağıdaki cümle eklenmiştir.

“Şu kadar ki dava şartı olarak arabuluculuğa ilişkin 18/A maddesi hükmü saklıdır.”

MADDE 23- 6325 sayılı Kanuna Dördüncü Bölümden sonra gelmek üzere “Dava Şartı Olarak Arabuluculuk” başlığıyla Beşinci Bölüm ve aşağıdaki madde eklenmiş, diğer bölümler buna göre teselsül ettirilmiştir.

“Dava şartı olarak arabuluculuk

MADDE 18/A- (1) İlgili kanunlarda arabulucuya başvurulmuş olması dava şartı olarak kabul edilmiş ise arabuluculuk sürecine aşağıdaki hükümler uygulanır.

(2) Davacı, arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın aslını veya arabulucu tarafından onaylanmış bir örneğini dava dilekçesine eklemek zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması hâlinde mahkemece davacıya, son tutanağın bir haftalık kesin süre içinde mahkemeye sunulması gerektiği, aksi takdirde davanın usulden reddedileceği ihtarını içeren davetiye gönderilir. İhtarın gereği yerine getirilmez ise dava dilekçesi karşı tarafa tebliğe çıkarılmaksızın davanın usulden reddine karar verilir. Arabulucuya başvurulmadan dava açıldığının anlaşılması hâlinde herhangi bir işlem yapılmaksızın davanın, dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddine karar verilir."

Bu yasal düzenleme ile TTK’nin 5. maddesine eklenen 5/A maddesiyle TTK’nın 4. maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalarda konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartı haline getirilmiş olup, aynı yasal düzenlemenin 23. maddesinde 6325 sayılı Kanuna eklenen 18/A maddesiyle arabulucuya başvurulmuş olması dava şartı olarak kabul edilmiş, davacının arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılmadığına ilişkin son tutanağın aslını veya arabulucu tarafından onaylanmış bir örneğini dava dilekçesine eklemek zorunda olduğu, bu zorunluluğa uyulmaması halinde davanın usulden reddine karar verilmesi gerektiği açıkca ifade edilmiştir .

Dava tarihi olan 01/08/2022 tarihinden önce davacının davalı yönünden zorunlu arabulucuya baş vurulmadığı anlaşılmış olup 6102 sayılı ... 5/A maddesinin 1. Fıkrası ve 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabulucuk Kanununa 7155 sayılı yasanın 23. Maddesi ile eklenen 18/A-2 maddesi gereğince bu husus mahkememiz acısından özel dava şartı olduğundan ve dava şartının gerçekleşmediği anlaşıldığından HMK 114 ve 115. Maddeleri gereğince davalı şigorta şirketi aleyhine açılan dava yönünden dava şartı yokluğundan usulden reddine karar vermek gerekmiştir.

Katip ... · E İmza Hakim ... · E İmza