Antalya 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/80 K.2024/813

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. “Davalı/Borçlu” ...” ile “Müvekkili Şirket” ... arasında ... tarihli süresi belirsiz “İş Sözleşmesi” imzalandığını, İş sözleşmesi uyarınca, davalı/borçlu, Müvekkili Şirket'in ...'nde ilk olarak stok kadrosunda ... tarihinde çalışmaya başladığını daha sonra ... tarihinde, “Satış” kadrosunda “Telefon Operatörü” pozisyonuna görev değişikliği gerçekleştirildiğini, İş akdini feshine değin telefon operatörü olarak çalıştığını, Davalı/Borçlu;

... tebliğ tarihli ihtarname keşide ederek istifa etmiş ve işinden ayrıldığını, davalı/borçlunun ... kodu istifa sebebiyle işten çıkış işlemleri ... tarihinde gerçekleştirildiğini, Davalı/Borçlu, İş Sözleşmesi'nin rekabet yasağını düzenleyen 11/u maddesine aykırı hareket ettiğinden, ilgili maddede kararlaştırılan tazminatın tahsili için Müvekkili Şirket ...'nin bulunduğu Antalya Genel İcra Dairesi'nin ...

E. Sayılı dosyası ile İlamsız İcra Takibi ikame edildiğini, takipte, ...-TL tazminat tutarı, tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte talep edildiğini, Davalı/Borçlu, Antalya Genel İcra Dairesi'nin ...

E. Sayılı dosyasına sunduğu dilekçesi ile icra takibine konu borca itiraz ettiğini İtirazın Uyap sisteminden öğrenilmesinden itibaren derhal davalı/borçlu ile uzlaşmak amacıyla arabuluculuğa başvurulmuşsa da, arabuluculuk görüşmelerinde de davalı/borçluya arabulucu tarafından ulaşılamaması nedeniyle görüşmeler sonuçsuz kaldığını, Arabuluculuk görüşmeleri ...

Tarihinde başlamış ve ... tarihinde sona erdiğini, davanın kabulü ile Davalı/Borçlu'nun Antalya Genel İcra Dairesi'nin ... E. Sayılı dosyasına yaptığı itirazının iptali ile takibin devamını, İtirazın iptali ile birlikte alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini, yargılama harç ve giderleri, avukatlık ücreti ve davanın sair tüm sonuçlarının Davalı'ya yükletilmesine karar verilmesini talep ve beyan etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde; davanın süresinde açılmadığını, davacı tarafın tek taraflı iradesi doğrultusunda tanzim edilen rekabet yasağı hükmü tarafının serbest iradesiyle imza altına alınmadığından geçerli olmadığını, davacı işveren nezdindeki iş akdi haklı nedenle feshedildiğini bu kapsamda rekabet yasağına ilişkin yükümlülükleri de sona erdiğini, davacı işveren şirkette çalışma yaptığı bölge, davacının faaliyet bölgesinden ve her ne kadar geçersiz de olsa iş sözleşmesinde düzenleme altına alınan rekabet yasağı hükmünde yer alan çalışmayacağını taahhüt ettiği bölgeden farklı olduğunu, beyan ve itirazların kabulü ile davanın reddini,

davacı aleyhine %20'den az olmamak kaydı ile kötü niyet tazminatına hükmedilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

... tarihli duruşmanın ... nolu ara kararında ... ... İş Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasının sonucunun beklenilmesine karar verildiği, Gerekçeli kararın istinaf ilamı doğrultusunda ... tarihinde kesinleştiği görüldü. Delillerin Değerlendirilmesi ve Gerekçe; Dava haksız rekabetten kaynaklanan sözleşme uyarınca belirlenen cezai şart olan maddi zararın davalıdan tahsili amacıyla başaltılan icra takibine itirazın iptali talebinden ibarettir.

Davacı şirket olan ...

İle davalı arasında ... tarihli süresi belirsiz “İş Sözleşmesi” imzalandığını, İş sözleşmesi uyarınca, davalının Şirketin ...'nde ilk olarak stok kadrosunda çalışmaya başladığını daha sonra ... tarihinde, “Satış” kadrosunda “Telefon Operatörü” pozisyonuna görev değişikliği yapıldığını , İş akdini feshine değin telefon operatörü olarak çalıştığını, Davalının ... tebliğ tarihli ihtarname keşide ederek istifa ettiği ve işinden ayrıldığını, davalının ... kodu istifa sebebiyle işten çıkış işlemleri ... tarihinde gerçekleştirildiğini, Davalının iş sözleşmesinin rekabet yasağını düzenleyen 11/u maddesine aykırı hareket ettiğinden,

ilgili maddede kararlaştırılan tazminatın tahsili için Antalya Genel İcra Dairesi'nin ... E. Sayılı dosyası ile İlamsız İcra Takibi başlatıldığını , takipte, ...-TL tazminat tutarı cezai şartın talep edildiği, davalının icra takibine yaptığı itirazın iptali ile takibin devamını talep ettiği, davalı verdiği cevap dilekçesinde davalının haklı nedenle iş aktini feshettiğini , TBK447/2 mddesi uygulanmasını , gerektiğini, ... İş Mahkamesinin ...

E. Sayılı dosyasında davacı ile aralarında işçcilik alacaklarına dair dava olduğunu rekabet yasağının oluşmadığını , çalıştığı yeni firmanın farklı bölgede faaliyet gösteren iş yerinde olduğundan rekabet oluşmadığını dvanın reddini talep etmiştir.

SGK İl Müdürlüğüne davalının hizmet dökümünün ( işyeri bilgileri, pozisyonu , işe başladığı il ilçeyi gösterir başlama bildirimleri ve ayrılış bilgileri ile birlikte), Antalya Sanayi ve Ticaret Odasından davacının faaliyet konusu gösterir evraklar, ... Sanayi ve Ticaret Odasından davalının daha sonra çalıştığı işyeri olan ...' nin faaliyet konusunu gösterir evrakları ve davalının işyeri sicil kayıtları celbedilmiştir. Taraflar arasında işçilik alacaklarına konu ... İş Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası celbedilmiştir. Bu dosya taraflar arasındaki iş sözleşmesinden kaynaklı işçilik alacaklarına dair olduğundan mahkememiz dosyası yönünden bekletici mesele yapılmıştır.

... İş Mahkemesinin ... Esas- ... K sayılı ... tarihli ilamı ile " Tüm dosya ve deliller birlikte değerlendirildiğinde usul ve yasaya uygun bilirkişi raporu doğrultusunda zamanaşımı itirazları dikkate alınarak, taleple de bağlı kalınarak davacının ... – ... tarihleri arasında davalı işyerinde 6 yıl 2 ay 10 gün, aylık brüt ...-TL ücretle çalıştığı, işten çıkış kodunun ...

(İstifa) olduğu, davacı iş akdini fazla mesai ve tatil günü çalışma ücretlerinin ödenmemesi, yıllık izinlerin kullandırılmaması nedeniyle haklı olarak feshettiğini, davalı taraf ise davacının, haklı bir sebep olmaksızın iş akdini feshettiğini iddia etmiş, iş sözleşmesini davacının ödenmeyen işçilik alacakları( fazla mesai alacağı) nedeniyle haklı nedenle fesih ettiği anlaşıldığından davacının kıdem tazminatının kabulüne,

davacı tarafça bilirkişi raporunca belirtildiği gibi fazla mesai yapıldığının kanıtlanması davalı işverenin bu çalışmaların karşılığının davacıya ödendiğini imzalı ücret bordroları veya eşdeğer yazılı belgelerle ispat edemediğinden fazla mesai talebinin kabulüne, ispatlanamayan yıllık izin ücreti, ubgt ücreti , hafta tatili ücreti ve ... alacakları taleplerinin ayrı ayrı reddine, Yargıtay uygulamaları gereği işçinin raporlu, mazeretli,

izinli olduğundan çalışılmayan günler olabileceği davacının çalıştığı süre ve bir kişinin sürekli olarak aynı sürelerle çalışamayacağı hususları dikkate alınarak rapor gereğince hesaplanan fazla mesai alacağı tutarlarından %30 oranında hakkaniyet indirimi yapılmasına karar verilmiş bilirkişi raporuna göre aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. ...sözkonusu karar istinaf yasa yoluna müracat edilmesi neticesinde ... Bölge Adliye Mahkemesi ... Hukuk Dairesinin ... E. ...

K. Sayılı ... tarihli ilamı ile ; ".... Davacının ...-... tarihleri arasında davalı nezdinde satış elemanı olarak çalıştığı, davacının ... Noterliğinin ... tarihli ... yevmiye nolu ihtarname ile davalı işverene ücret ve sosyal hakları ödenmemesi nedeniyle haklı fesih bildirimi ile iş akdini sona erdirdiği anlaşılmıştır.

Dosya kapsamına göre davacının ödenmemiş işçilik alacaklarının bulunduğunun anlaşılmış olmasına göre feshin haklı nedene dayandığı, ilk derece mahkemesinin davacının kıdem tazminatının kabulüne ilişkin kararında bir isabetsizlik görülmemiştir. Ancak;Dosyada alınan bilirkişi raporunda sembolik olmayan dönemlerin dışlandığı sembolik dönemin dışlanmayarak mahsup edilmesine ilişkin görüş yerinde ise de. 2019 yılı için bordrolarda tahakkuk ettirilen toplam ...

TL’nin mahsup edilmesi gerektiği bilirkişi raporunda belirtilmesine rağmen mahsup edilmediği bu nedenle fazla mesai ücret alacağı hesabının hatalı olduğu anlaşılmıştır.

Davacının ... TL brüt fazla mesai ücret alacağı bulunduğu, ... TL mahsup edildiğinde brüt ... TL fazla mesai ücret alacağı olduğu, net ... TL olduğu,% 30 hakkaniyet indirimi yapıldığında davacının net fazla mesai ücret alacağının ... TL olduğu anlaşılmıştır.

Bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 6100 Sayılı HMK'nın 353/1-b-2 maddesi uyarınca Yerel Mahkeme kararının kaldırılarak anılan gerekçelerle yeniden hüküm kurulmasına dair karar verilerek... II-Davalı tarafın istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının HMK 353/1-b.2 maddesi uyarınca ORTADAN KALDIRILMASINA, ilk derece mahkemesi hükmü yerine geçmek üzere;

Davacının davasının KISMEN KABULÜNE, KISMEN REDDİNE,..." şeklinde karar verilerek ... tarihinde kesinleştiği, ... İş Mahkemesinin ... E. Saylı ilam dosyası evrakları incelendiğinde davalının iş aktini haklı nedenle feshettiği,TBK447 maddesi : " Rekabet yasağı, işverenin bu yasağın sürdürülmesinde gerçek bir yararının olmadığı belirlenmişse sona erer.

Sözleşme, haklı bir sebep olmaksızın işveren tarafından veya işverene yüklenebilen bir nedenle işçi tarafından feshedilirse, rekabet yasağı sona erer."hükmünü içerdiği, yasa maddesi uyarınca rekabet yasağı sözleşmesinin geçerli olabilmesi için, işveren tarafından sözleşmenin haklı nedenle feshedilmiş olması veya ayrılan işçi tarafından haksız olarak feshedilmemiş olması şart olduğu somut olayda ise iş akdinin işçi tarafından haklı nedenle feshediliği eş şöyleşi ile işçi tarafından haksız olarak feshedilmemiş olduğu, ...İş Mahkemesi ...

E. Sayılı ilam dosyası ilamı da bu doğrultuda olduğu, iş mahkemesi kararı istinaf yasa yolundan geçerek kesinleştiği ve istinaf kararında da iş akdinin işçi tarafından haklı nedenle feshedilmesi olgusunun tartışıldığı ve iş akdinin işçi tarafından haklı nedenle feshedildiğini kabul edildiği , TBK 444/2 hükmü uyarınca rekabet yasağının değerlendirilmesi için öncelikle, iş akdinin feshinin işçi-işveren yönünden haklılık durumunun değerlendirilmesi gerektiği, bu hususun ön şart olduğu,

davalının rekabet yasağına aykırı faaliyette bulunup bulunmadığı işveren tarafından sözleşmenin haklı nedenle feshedilmiş olması veya işçi tarafından haksız olarak feshedilmemiş olması halinden sonra değerlendirileceği, kesinleşen ...İş Mahkemesi ...

E. Sayılı dosyası kararı uyarınca davalı işçi tarafından haklı nedenle iş akdi feshediliğinden rekabet yasağı TBK457/2 uyarınca sona erdiğinden ,ön şart yerine gelmediğinden davalının rekabet yasağına aykırı faaliyette bulunup bulunmadığı ve 6098 sayılı TBK'nun 445/2. maddesi uyarınca ayrıca değerlendirme yapılmayarak davanın davalı işçinin haklı nedenle iş akdini feshettiğinden TBK457/2 maddesi düzenlemesi uyarınca davalının rekabet yasağı sona erdiğinden davanın reddine,

iş akdinin haklı nedenle feshi hususu yargılamayı gerektirdiğinden alacak likit olmadığından davalının kötüniyet tazminat talebinin reddine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Katip ... · ✍e-imzalı Hakim ... · ✍e-imzalı