Antalya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/62 K.2022/350

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Genel Kurul Kararının İptali İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili mahkememize sunduğu dava dilekçesinde özetle; davacıların davalı şirketin %20 (... %10 ve ... %10 olmak üzere) hissesine sahip ortakları olup sahibi oldukları payları şirketin diğer ortağı ve müdürü olan dava dışı ...'den devir yoluyla aldıklarını, bu devrin davacı ... yönünden 19.11.2019 tarihli, davacı ... yönünden 04.02.2020 tarihli genel kurullarda onaylandığını, davalı şirket ve müdürü tarafından davacılar aleyhine ortaklıktan çıkarma istemiyle 21.06.2021 tarihinde dava açıldığını, davanın halen Antalya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...E. sayılı dosyasında derdest olduğunu,

dava devam etmekteyken davalı şirket adına Antalya 10. Noterliğinden davacılara yönelik keşide edilen 05.10.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı “İhtarname” ile "... Otelcilik Tur. Tic. Ltd.

Şti. nin 28.09.2021 tarihli kararı uyarınca "ortaklıktan çıkarma" gündem maddesi görüşülmek üzere 20.10.2021 tarihinde genel kurul toplantısı" yapılacağından bahisle bildirimde bulunulmuş ise de; usulüne uygun tebligat yapılmadığından bu ihtarnameden 16.11.2021 tarihinde haricen haberdar olunduğunu, anılan ihtarnameye, iddia olunan genel kurul tarihinden (20.10.2021) sonra vakıf olunmakla, 22.11.2021 tarihli ihtar ile cevap verildiğini, bu kez davalı şirket tarafından Antalya 10. Noterliğinden 06.12.2021 tarihli ve ...yevmiye numaralı ihtarnamenin (Ek-3) davacılar muhatap tutularak keşide edildiğini,

yazı içeriğindeki 20.10.2021 tarihinde genel kurul toplantısı yapıldığını, davacıların ortaklıktan çıkarılmasına karar verildiği açıklamasının yine usule uygun herhangi bir tebligat yapılmadığı halde haricen öğrenildiğini, davalı şirket her ne kadar 20.10.2021 tarihinde genel kurul toplantısı yapıldığı ve davacıların ortaklıktan çıkarılmasına karar verildiği iddiasında ise de;

usulüne uygun şekilde yapılmayan genel kurul toplantısı ve bu toplantıda alındığı iddia olunan kararların yok hükmünde olup, işbu nedenle yokluğunun / butlanının tespiti ve mahkeme farklı kanaatte ise terditli olarak anılan kararın kanuna, esas sözleşmeye ve dürüstlük kuralına aykırılığı nedeniyle iptalini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili mahkememize sunduğu cevap dilekçesinde özetle; davacıların iddialarının soyut olduğunu, 20/10/2021 tarihli kararların usulüne uygun şekilde alındığını, davacıların davalı şirket ile haksız rekabete girmesi ve şirket yükümlülüklerini yerine getirmedikleri gerekçesi ile Antalya 4.Asliye Ticaret Mahkemesi ...Esas sayılı dosyasında 21/06/2021 tarihinde dava açıldığını, Limited şirkette ortağın şirketten çıkarılmasının haklı bir sebebin var olmasına bağlı olduğunu,

...şirketi üzerindeki ortaklığın kağıt üzerinde var olan tarafların aynı çıkar doğrultusunda bir araya gelmesinin mümkün olmadığı ve taraflar için çekilmez bir durum oluşturan ortaklık olduğunu, bu sebepler ile dava ikame edildiğini, Antalya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi ...E.sayılı dosyada bahsedildiği üzere davacıların, davalı şirketin işlettiği otele 50 metre yakında aynı iş kolunda faaliyet sürdürmekte ve davalı firma ile rekabet ettiklerini, '...

Otel' adı altında otel faaliyetlerine devam eden davacıların açıkça davalı şirketin işlettiği ... Otel&Spa isimli otel işletmesi ile rekabet halinde çalışmaya devam ettiğini, bu vb. sebepler ile ortaklıktan çıkarma davası ikame edildiğini ve bu davanın halihazırda derdest olduğunu, Antalya 4.Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ...

Esas sayılı dosyasının 21/09/2021 tarihli ön inceleme duruşmasında 5 nolu ara karar ile TTK 640/3.maddesi gereğince limited şirket tarafından davalı ortaklar aleyhine açılan ortaklıktan çıkarma istemine ilişkin davada genel kurul tarafından ortakların çıkarılmasına ilişkin karar alınması zorunlu dava şartı olup, dava dosyasında bu hususta bir genel kurul kararı bulunmadığı görülmekle tamamlanabilir dava şartı niteliğinde olan bu hususta davacı şirkete genel kurul kararını ibraz etmek üzere 1 aylık kesin süre verilmesi karar verildiğini,

davacıların dava dilekçesinde belirtilenin aksine 20.10.2021 tarihli genel kurul kararının keyfi ve usulsüz şekilde alınmadığını, mahkeme tarafından taraflarına verilen dava şartı ve kesin süre nedeni ile iş bu genel kurul kararı alındığını, yasal prosedürlere ve TTK 640 maddesine uygun şekilde alınan karar ile açılan davanın dava şartı mahiyetinde olduğunu, mahkeme tarafından dava şartı olarak nitelendirilen kararın alınması için davalı firma yetkilisi %80 ortağı tarafından 28.09.2021 tarihli ortaklıktan çıkarma gündem maddeli karar alındığını, bu kararda özetle: * Antalya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi ...E.

Sayılı dosyada 21.09.2021 tarihli duruşmada verilen ara karar gereğince şirket ortakları ... ve ...' ın TTK 640 maddesi uyarınca şirket ortaklığından çıkarılması için genel kurul toplanmasına, mahkemenin verdiği sürede gözetilerek 20.10.2021 tarihinde saat:10:00 da şirket merkezinde yapılmasına” değinildiğini, bu kararın Antalya 10. Noterliği ... yevmiye numaralı, 05.10.2021 tarihli ihtarname yoluyla davacıların işlettikleri otele gönderildiğini, iade dönen bildirimin mernis adreslerine tebliğ edildiğini, 20.10.2021 tarihli genel kurulun saat 10:00 da şirket merkezinde yapıldığını ve alınan kararların mahkeme dosyasına bildirildiğini,

20.10.2021 tarihli genel kurulda hissedarların TTK 640 maddesi uyarınca; şirket ile haksız rekabete giriştiği, şirket menfaatlerini gözetmediği, şirket işlerinde üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmediği, şirket sırlarını kendi çıkarları doğrultusunda kullanması nedeni ile şirket ortaklığından çıkarılmalarına karar verildiğini, bu kararın hem devam eden ortaklıktan çıkarılma dosyasına sunulduğunu hem de Antalya 10. Noterliği'nin 06.12.2021 tarihli, ...Yevmiye numaralı bildirimi ile 20.10.2021 tarihli kararların davacılara bildirildiğini,

alınan kararın davacının dava dilekçesinde belirtilenin aksine mahkeme tarafından tamamlanılması istenen dava şartı niteliğinde olduğunu beyanla davanın reddine, yargılama giderleri ve avukatlık ücretinin davacı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Taraflara duruşma gün ve saatini bildirir usulüne uygun meşruhatlı davetiyeler tebliğ edilmiş ve taraf teşkili sağlanmıştır.

Antalya Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne yazılan müzekkeremize verilen cevap dosyamız arasına alınmıştır.

Antalya 5.Noterliğinin 17.01.2022 tarih ve ...yevmiye numaralı ihtarname ile tebliğine ilişkin mazbatanın bir örneği dosyamız arasına alınmıştır.

Antalya 10.Noterliğinin şirket ortaklığından çıkarılmasına ilişkin kararına dair ihtarname ve tebliğ evrakı dosyamız arasına alınmıştır.

DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE; Dava, TTK 622 maddesi delaleti ile Limited Şirketlerde de uygulanan 447.maddesine dayalı genel kurul kararının yok hükmünde olduğunun tespiti istemine ilişkindir.

Mahkememizin ... Esas sayılı dava dosyasında Limited Şirket tarafından davacı ortakların çıkarılmasına ilişkin dava açıldığı, bu davada dava şartı niteliğindeki çıkarmaya ilişkin dava açılması hususunda Genel Kurul Kararının bulunmadığı ve mahkememizce dava şartı niteliğindeki eksikliğin giderilmesi için şirkete süre verildiği görülmüştür.

Butlanı düzenleyen TTK 447. maddesinde;

" Genel kurulun, özellikle;

a) Pay sahibinin, genel kurula katılma, asgari oy, dava ve kanundan kaynaklanan vazgeçilemez nitelikteki haklarını sınırlandıran veya ortadan kaldıran,

b) Pay sahibinin bilgi alma, inceleme ve denetleme haklarını, kanunen izin verilen ölçü dışında sınırlandıran,

c) Anonim şirketin temel yapısını bozan veya sermayenin korunması hükümlerine aykırı olan, kararları batıldır." düzenlemesi mevcuttur.

Genel Kurulun toplanması usulü de TTK 617. Maddesinde düzenlenmiştir.

Limited Şirkette Çıkarmayı düzenleyen TTK 640. Maddesinde ise, " Şirket sözleşmesinde, bir ortağın genel kurul kararı ile şirketten çıkarılabileceği sebepler öngörülebilir.

(2) Çıkarma kararına karşı ortak, kararın noter aracılığıyla kendisine bildirilmesinden itibaren üç ay içinde iptal davası açabilir.

(3) Şirketin istemi üzerine ortağın mahkeme kararıyla haklı sebebe dayanılarak şirketten çıkarılması hâli saklıdır." düzenlemesi mevcuttur.

Davalı şirketin ana sözleşmesinde bir ortağın genel kurul kararı ile şirketten çıkarılabileceğine dair bir düzenleme mevcut değildir. Bu halde, ancak şirketin istemi üzerine ortağın mahkeme kararı ile haklı sebebe dayanılarak şirketten çıkarılması mümkündür.

Bu halde de, Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 13/01/2020 gün 2019/2320 Esas, 2020/295 Karar sayılı emsal içtihadında "...6102 sayılı TTK'nın 640. maddesinin 1. fıkrası şirket sözleşmesinde, bir ortağın genel kurul kararı ile şirketten çıkarılabileceği sebeplerin öngörülebileceğini düzenlemiş olup, maddenin 3. fıkrasında şirketin istemi üzerine ortağın mahkeme kararı ile haklı sebebe dayanılarak şirketten çıkarılması hali saklı tutulmuştur.

Maddenin birinci fıkrası uyarınca, şirket sözleşmesinde bir ortağın ortaklıktan çıkarılması için sebepler öngörülmüş ise, şirket genel kurul kararı ilgili ortak ortaklıktan çıkarılabilir.

TTK'nın 640/1. maddesi uyarınca, şirket sözleşmesinde bir ortağın ortaklıktan çıkarılması için sebepler öngörülmemiş ve ortağın şirketten çıkarılmasına mesnet durum, vakıa esas sözleşemede öngörülen hallerden birinin kapsamına girmiyor ise, ilgili ortağın ortaklıktan çıkarılması mahkeme kararı ile mümkündür.

TTK'nın 640/3. maddesine uyarınca, şirketin istemi üzerine bir ortağın haklı sebeple ortaklıktan çıkarılmasına karar verilebilmesi için öncelikle şirket genel kurulunun bu yönde bir karar alması gerekir. Zira Kanun'un 616/1-h ve 621/1-h maddelerinden böyle bir kararın alınması gerektiği açıkça anlaşılmaktadır.

Ayrıca TTK 616/1-h maddesi bir ortağın şirketten çıkarılması için mahkemeden istemde bulunulması hali şirket genel kurulunun devredilemez yetkilerinden biri olup, bir ortağın haklı sebeple limited şirket ortaklığından çıkarılması için genel kurul kararı alınmadan açılan davalarda eksikliğin giderilmesi için mahkemece şirkete verilen kesin süreye rağmen eksiklik giderilmez ise davanın usulden reddine karar verilmesi gerekir..." belirtildiği üzere tamamlanabilir dava şartı niteliğindeki Genel Kurul tarafından ortaklıktan çıkarmaya ilişkin dava açılması yönünde karar alınması gerektiği,

mahkememizin 2021/324 Esas sayılı dava dosyasında davacıların ortaklıktan çıkarılması istemiyle dava açıldığı, ancak buna ilişkin genel kurul kararının bulunmaması sebebiyle bu husustaki eksikliğin giderilmesi için şirkete süre verildiği, şirket Genel Kurulu tarafından yapılması gerekenin çıkarma davası açmak üzere karar alınması iken şirket ana sözleşmesinde bir ortağın Genel Kurul Kararı ile çıkarılmasına ilişkin düzenleme bulunmadığı halde doğrudan çıkarma hususunda karar verildiği görülmekle 20/10/2021 tarihli kararın yok hükmünde olduğunun tespitine karar vermek gerekmiş, açıklanan gerekçelerle aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Başkan... · ¸E- İmzalı Üye ... · ¸E- İmzalı Üye ... · ¸E- İmzalı Katip... · ¸E- İmzalı