Bakırköy 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/847 K.2023/219

Mahkememizde görülmekte olan öz sermaye tespiti davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacılar vekili dava dilekçesinde özetle; 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 342 ve 343. maddeleri ve ilgili diğer kanunlardaki hükümler uyarınca ... Enerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi’nde, tespit isteyen davacıların sahip oldukları payların %100’ünün; Türk Ticaret Kanunu hükümlerine uygun olarak ... Holding Anonim Şirketi’ne ayni sermaye olarak konulmasına ilişkin, Mahkeme tarafından atanacak, konusunda uzman bilirkişi tarafından yapılacak inceleme ile payların değer tespitinin bilirkişinin takdir edeceği sair değerleme yöntemlerine göre yapılması ve ... Holding Anonim Şirketi’ne ayni olarak konulacak paylar karşılığında tahsis edilmesi gereken pay miktarı ile Türk Lirası karşılığının tespit edilmesi ve bu yönde bilirkişi raporu düzenlenmesine karar verilmesini istemiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, ayni sermaye tespiti isteğine ilişkindir.

Bilindiği üzere 6102 sayılı TTK 127 maddesi ticari şirketlere sermaye olarak konabilecek malvarlığı unsurların neler olduğunu düzenlemiştir. Buna göre kanunda aksine hüküm bulunmadıkça maddede sayılan unsurlar dışında başkaca bir unsurun sermaye olarak kabulü mümkün değildir. Hemen belirtmekte yarar var ki aynı maddenin 2. fıkrası gereğince hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmeyen alacaklar ile üzerinde sınırlı aynı hak, haciz ve tedbir bulunan veya nakten değerlendirilemeyen veya devredilemeyen malvarlığı unsurlarının ticari şirketlere ayni sermeye alarak konması mümkün olmadığı gibi, komandit şirketlerde komanditer olan ortağın kişisel emeğini ve itibarını sermaye olarak koyması da mümkün değildir.

TTK 342. maddesi ise "Üzerinde sınırlı bir ayni hak, haciz veya tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikri mülkiyet hakları ... malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konabilir. Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olarak konamaz." hükmünü getirmektedir. Yine TTK 343. maddesinde ise ayni sermaye olarak konacak konulan ayınlara şirketin bulunduğu yerdeki ATM tarafından atanacak bilirkişilerce değer takdir edileceği hükmü yer almaktadır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 127 nci maddesinde; alacakların ticaret şirketlerine sermaye olarak konulabileceği düzenlenmiş olup TTK’nın 128 inci maddesine göre alacakların sermayeye ilavesi mümkün bulunmaktadır.

Bu kapsamda TTK’nın 342’nci maddesinde ise ayni sermaye olarak konulabilecek mal varlığı unsurları; üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikri mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dâhil malvarlığı unsurları olarak belirlenmiştir.

TTK’nın 127’nci maddesi ile 342’nci maddeye yapılan gönderme ve 342 nci maddede belirtilen nakden değerlendirilebilme ile devrolunabilme nitelikleri birlikte değerlendirildiğinde, alacakların sermaye şirketine ayni sermaye olarak konulabilmesinin mümkün olduğu görülmektedir.

Bu itibarla, şirkette pay sahibi olmayıp, pay sahibi olacak olanların şirketten olan alacaklarının nakdi olup olmadığına bakılmaksızın sermayeye ilave edilebilmesi için öncelikle şirket ortağı olmalarının gerektiği konusunda tereddüt bulunmamaktadır. Fakat pay sahibi olmayıp, pay sahibi olmak isteyenlerin, şirketteki alacaklarının mevcut olup olmadıklarının tespiti yönünden mahkememce inceleme yapılmasında davacının hukuki yararının bulunduğu söylenebilir.

Bu açıdan mahkememizce ... Enerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi'nin kayıtları üzerinde Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Prof. Dr. ..., Yeminli Mali Müşavir ... ve SMMM ....e bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.

24.02.2023 Tarihli Bilirkişi Raporunda: Davacı tarafından ibraz edilen ..... Enerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi’nin ticari defterlerin usulüne uygun bir şekilde tutulduğu, davacıların dava dışı şirketteki sermaye taahhütlerini yerine getirdikleri, ayni sermaye konusu paylar üzerinde sınırlı ayni hak, haciz ve/veya bulunmadığı, defter değeri yöntemine göre şirketin öz kaynağının (ayni sermayesinin) 31.12.2022 tarihli bilanço kayıtları ile 102.318.158,63 TL olduğu,

1TL Nominal hisse bedelinin 7,88 TL ile her bir hissedarın payına karşılık gelen tutarın, davacı ...'nun 18.614.034,24-TL, ....'nun 865.769,03-TL, ...'nun 18.614.034,24-TL, ....'nun 12.120.766,48-TL, ....'nun 12.120.766,48-TL, ....'nun 12.120.766,48-TL ve ... San. Ve Tic. A.Ş.nin 27.862.021,66-TL olmak üzere toplam 102.318.158,63-TL olduğu sonuç ve kanaati bildirilmiştir.

Bilirkişi kurulu raporu davacılar vekiline tebliğ edildiği davacılar vekilince itiraz edilmediği sunduğu dilekçe ile öz sermayenin müvekkili şirket adına rapordaki şekilde tespit edilmesini talep ettiği görülmüştür. Davacılar vekilinin 12.10.2022 tarihli dilekçesi ekinde UYAP'ta sunduğu ..... Enerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi'ne ait pay defteri kayıtları incelendiğinde ...

Bankası lehine rehin şerhi bulunduğuğundan, ... i Bankası Dünya Ticaret Merkezi Şubesine müzekkere yazılmış olup, gelen yazı cevabı ile rehin şerhinin 21.09.2015 yılında fek edildiği ve rehin şerhi bulunmadığının belirtildiği anlaşılmakla, davacıların ..... Enerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi'nde bilirkişiler tarafından her bir davacı yönünden pay değerinin tespitine ilişkin bilirkişi heyet raporuna itibar edilerek aşağıdaki şekilde karar oluşturulmuştur.

Başkan ... · e-imzalıdır. · Üye ... · e-imzalıdır. · Üye ... · e-imzalıdır. · Katip .. · e-imzalıdır.