Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/739 K.2020/540

BURSA "Türk Milleti Adına" 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ KARAR Esas No : 2017/739 Karar No : 2020/540

Hakim :... ... Katip :... ...

Davacılar : 1- ... - İstiklal Mh. Dilekli sk. No :37 Kınalılar apt 1/2 Odunpazarı/ESKİŞEHİR 2- ... - ... Vekili : Av. ... - Gazcılar Cad. No:12 Örkap İş Merkezi K:2/11-15-16 Bursa Osmangazi/ BURSA Davalı : ... - ... Dava : Ticari Şirket (Şirket Ortaklık Payı Alacağının Tahsili Kaynaklı) Dava Tarihi : 02/06/2017 Karar Tarihi : 09/10/2020 Kararın Yazım Tarihi : 02/11/2020 Mahkememize tevzi edilen dava dilekçesi mahkememiz esasının yukarıda belirtilen sırasına kaydı yapıldı.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacılar vekili dava dilekçesinde özetle.

Müvekkillerin Eskişehir de ikamet etmekte iken 1995yılında davalı şirketin diğer ortaklarının talebi üzerine tüm maddi birikimlerini vererek davalı şirkete kurucu ortak olmuşlar ancak şirketin diğer ortakları ile olan akrabalık ilişkileri nedeniyle şirketin idaresini diğer ortaklara bırakmışlar bilahare şirketin kasıtlı olarak kötü yönetimi nedeniyle mağdur olduklarını, davalı şirket bursa Ticaret sicil memurluğunca resen terkin edilmiş bilahare Bursa 2.Asliye Ticaret mahkemesi 2016/565 E.sayılı dosyadan verilen karar gereğince davalı şirket yeniden ihya edildiğini,

davalı şirket aleyhinde yapılan vergi incelemelerinde davalı şirket müdürlerinin 16 adet dokuma tezgahını gerçek değerlerinin çok altında satarak şirketi ve devleti zarara uğrattıkları gerekçesiyle haklarında vergi cezaları kesilmiş davalı şirket yöneticileri Bursa 2.vergi mahkemesi 2013/1794 E.-2013/1795 E-2013/1796 Enolu davalar ikame etmişler is e de bu davalar davalı şirket aleyhine red ile sonuçlandığını,

bu nedenlerle davalı şirketin kuruluşundan bugüne kadar olan malvarlığının tesbiti ile Fazlaya dair hakları saklı kalmak kaydı ile davacılar için 10.000 er TL kar payının dava tarihinden itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte davalı şirketten tahsiline, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalıya tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dilekçesi ile eklerinin davalı yana usulüne uygun tebliğ edildiği, davalının yasal süresi içinde davaya cevap vermediği anlaşıldı.

Dava, davalı şirketin mal varlığının tespitinin gerekmediği ve davacı tarafın kar payı alacağının olup olmadığının tespitine yöneliktir.

Mahkememizce yargılama yapılmış, Bursa 2.Vergi Mahkemesinin 2013/1794 E., Bursa Cbs'nin 2015/25147 sayılı soruşturma dosyası, Bursa 2. Vergi Mahkemesi'nin 2013/1795 ve 2013/1796 E. sayılı dosyası celp edilmiş, BTSO'ya müzekkere yazılarak davalı şirketin adres kayıt bilgileri istenmiş cevabı yazı dosyamız arasına alınmıştır.

Dosya mahkememizce mali müşavir bilirkişiye tevdi edilmek suretiyle bilirkişi raporu temin edilmiştir.

15/05/2019 tarihli bilirkişi raporunda özetle; davalı şirketin resmi defterleri üzerinde gerekli incelemeler yapılmak üzere, şirket adresine gidildiği, muhatap bulunamadığı, şirket müdürü Necmettin Kınalı ile iletişime geçilerek şirketin resmi defterlerinin sorulduğu, defterlerin bulunamaması nedeniyle gerekli incelemelerin yapılamadığı bildirilmiştir.

26/11/2019 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; davacıların kar paylarından herhangi bir alacaklarının mevcut olup olmadığı konusunda, dava dosyası ekleri içerisindeki Bursa Ticaret ve Sanayi Odası Ticaret Sicil Müdürlüğünden gelen Sicil Dosyası ve Şirketin İhyası Dosyası yeniden incelendiğinde; Ortakların kar payı dağıtılması yönünde Ortaklar Kurulunca alınan bir Ortaklar Kurulu Kararı mevcut olmadığını, davalı şirkete ait yasal defter ve belgeler tarafına ibraz edilmediği için Davalı Şirketin kar payı dağıtmasının gerekip gerekmediği, gerekiyorsa ne oranda dağıtılması gerektiği hususunda inceleme yapılamadığından bir kanaate varılamadığını bildirilmiştir.

Toplanan tüm deliller ve dosya kapsamı bir bütün olarak incelendiğinde açılan dava; davacıların fazlaya dair hakları saklı kalmak kaydı ile 10.000 er TL kâr payının dava tarihinden itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte davalı şirketten tahsiline karar verilmesi talebine ilişkindir.

TTK'nın 608. maddesine göre, şirket sözleşmesinde aksine öngörülmedikçe, kâr payının, esas sermaye payının itibarî değerine oranla hesaplanacağı; ayrıca yerine getirilen ek ödeme yükümlülüklerinin tutarının da kâr payının hesaplanmasında itibarî değere ekleneceği, aynı Yasanın 616. maddesi gereğince de, yıl sonu finansal tablolarının ve yıllık faaliyet raporlarının onaylanması, kâr payı hakkında karar verilmesi, kazanç paylarının belirlenmesi yetkisi genel kurula aittir.

Mahkememiz dosyasında davacılar tarafından, davalı şirketin kuruluşundan dava tarihine kadar mal varlığının tespiti ile fazlaya dair hakları saklı kalmak kaydıyla kâr payının tespiti ve tahsiline yönelik işbu dava açılmış ise de, davalı limited şirketin genel kurulu tarafından kâr payı dağıtımına yönelik herhangi bir karar alınmadığı gibi,davacıların, davalı şirketin genel kurulu gündemine kâr payının dağıtılması yönünde herhangi bir çağrı veya başvurunun yapılmadığı ya da yapıldığına ilişkin bilgi belgenin de bulunmadığı tespit edilmekle birlikte limited şirketlerde şirketin kâr elde etmiş olması,

kendiliğinden limited şirket ortağının kâr payı talep etme yetkisi vermeyecek olup, şirket ortaklarına kâr payı dağıtılabilmesi için öncelikle ortaklara kâr payı dağıtılması yönünde genel kurulunca bir karar alınması gerekmekle birlikte, mahkememizce tanzim ettirilen ek raporda da belirtildiği üzere Bursa Ticaret ve Sanayi Odası Ticaret Sicil Müdürlüğü'nden gelen sicil Dosyası ve şirketin ihyası dosyasında ortaklara kâr payı dağıtılması yönünde Ortaklar Kurulunca alınan bir Ortaklar Kurulu Kararı mevcut olmadığının belirtildiği dikkate alınarak (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 2019/1697 Esas 2019/8221 Karar sayılı ilamı,

Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 2015/902 Esas 2015/13883 Karar sayılı ilamı, Ankara Bölge Adliyesi 21. Hukuk Dairesi'nin 2019/186 Esas 2020/146 Karar sayılı ilamı da dikkate alınarak) davanın reddine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Katip ... · ¸e-imzalıdır. Hakim ... · ¸e-imzalıdır.