Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/783 K.2022/991

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile; Müvekkilinin sahip olduğu elektrik dağıtım

lisansında belirlenen bölgede dağıtım faaliyeti ile iştigal eden bir elektrik dağıtım şirketi olduğunu, 6446 Sayılı

Elektrik Piyasası Kanunu'nun ("EPK") 9'uncu maddesinde elektrik dağıtım faaliyeti ana hatları ile

tanımlanmış olup, 9'uncu maddenin 11'inci fıkrasında "Dağıtım şirketi, dağıtım bölgesinde, genel

aydınlatmadan ve bunlara ait gerekli ölçüm sistemlerinin tesis edilmesi ve işletilmesinden sorumludur."

denilmekle, faaliyet gösterdiği bölge ile sınırlı olarak genel aydınlatma, müvekkilinin sorumluluğuna

bırakıldığını, Yine EPK'nın 3'üncü maddesinin 1'inci fıkrasının (ı) bendinde ise Genel Aydınlatma, "Otoyollar ve

özelleştirilmiş erişme kontrollü karayolları hariç, kamunun genel kullanımına yönelik bulvar, cadde, sokak,

alt-üst geçit, köprü, meydan ve yaya geçidi gibi yerler ile halkın ücretsiz kullanımına açık ve kamuya ait

park, bahçe, tarihî ve ören yerlerinin aydınlatılması ile trafik sinyalizasyonunu," olarak tanımlandığını, Buna göre, müvekkili şirketin faaliyet gösterdiği bölgede bulunan genel aydınlatma kapsamındaki yerlerin

aydınlatılmasından ve trafik sinyalizasyonundan müvekkili şirket sorumlu olduğunu, Kanunda bahsi geçen bu sorumluluğun sınırlarının ise Yönetmeliklerle belirlendiğini, 27.07.2013

Tarih ve 28720 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Genel Aydınlatma Yönetmeliği'nin

("Yönetmelik") 1'inci maddesi "Bu Yönetmeliğin amacı, genel aydınlatma yükümlülüğüne ilişkin görev ve

sorumlulukların belirlenmesidir." şeklinde olduğunu, yönetmeliğin ikinci bölümünde genel aydınlatma

yükümlülüğü ve bağlantı yükümlülüğü düzenlenmiş, üçüncü bölümünde Aydınlatma Komisyonu'nun

("Komisyon") oluşumu ile hak ve yükümlülükleri düzenlenmiş, dördüncü bölümünde genel aydınlatma

yükümlüğünün denetimi, ölçümler ve ödemeler ile dağıtım şirketinin sorumlulukları düzenlendiğini, mezkur yasal düzenlemelerden anlaşıldığı üzere, her ne kadar dağıtım şirketleri, bölgelerinde genel

aydınlatmadan sorumlu olsalar dahi, genel aydınlatma kapsamında kullanılan enerjinin bedeline dağıtım

şirketleri katlanmamakta, aydınlatması yapılan yerlerde kullanılan enerji miktarı Yönetmeliğe uygun

şekilde tesis edilen sayaç ve ölçüm sistemleri vasıtasıyla ölçülmekte ve bu doğrultuda kullanılan enerjinin

bedeli tespit edilerek Genel Aydınlatma Tebliği ("Tebliğ"), Yönetmelik ve EPK'nın Geçici 6'ıncı maddesi'nin

birinci fıkrasına göre Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı bütçesine konulacak ödenekten ve ilgili belediyeler

ile il özel idarelerinin genel bütçe vergi gelirleri payından dağıtım şirketine ödendiğini, genel aydınlatma giderlerinin mali yükünün dağıtım şirketi üzerinde olmamasının, kamu ve

yerel yönetimler üzerinde olmasının bir sonucu olarak, hangi yerlerin genel aydınlatma kapsamına

alınacağı ve aydınlatılmasına ilişkin giderlerin ödenekten karşılanacağının tespiti de dağıtım şirketlerine

bırakılmadığını, Bir yerin genel aydınlatma kapsamına alınması hususunda yetki, ilgili ilin valisi,

belediyeler, dağıtım şirketi ve TEDAŞ temsilcisinin iştiraki ile oluşturulan Aydınlatma Komisyonlarına

bırakıldığını, Yönetmeliğin 13'üncü maddesine göre de, dağıtım şirketlerince gönderilen faturalardaki

tüketim miktarları ve bedellerin gerçeği yansıtıp yansıtmadığı, aydınlatılan bölgenin EPK ve Yönetmelik

uyarınca genel aydınlatma kapsamında sayılıp sayılmayacağının TEDAŞ tarafından incelenip

denetleneceği, düzenlendiğini, Somut olayda ise, Bursa Büyükşehir Belediyesi iştiraki olan ve şehir içi toplu taşıma işi ile iştigal

eden ulaşım şirketi, davalı Bursa Ulaşım Ve Toplu Taşım İşletmeciliği Turizm Sanayi Ve Ticaret A.Ş.

("Burulaş"), Bursa İli, Yıldırım İlçesi, Hacıseyfettin Mahallesi, İncirli Caddesi Sultan Mezarlık Önü mevkinde

işletmekte olduğu Bursa T1-1. Aşama Tramvay Sistemi ve T3 Cumhuriyet Caddesi Tramvay sistemi

güzergahında kataner direkleri üzerine aydınlatma sistemi tesis etmiş ve herhangi bir başvuru

bulunmaksızın yıllar boyunca aydınlatma sistemi için elektrik enerjisi tükettiğini, ancak davalı şirketin

18.03.2021 tarihli 2021/1138-13 Sayılı yazısına kadar, tesisin genel aydınlatma kapsamına alınmasına

ilişkin olarak herhangi bir başvuruda bulunulmadığını, 18.03.2021 tarihli yazıda davalı, tesisin genel aydınlatma kapsamına alınmasını talep etmiş olup

davalının talebi, vali yardımcısı, Büyükşehir Belediyesinden iki üye, TEDAŞ temsilcisi, UEDAŞ temsilcisi ve

ilçe belediyelerinden yedi üye olmak üzere on iki üyeden oluşan Aydınlatma Komisyonu'nun 08.04.2021

Tarihli toplantısında değerlendirmeye alınmış ve bu tarihte tesisin genel aydınlatma kapsamına alınmasına

karar verildiğini, buna göre müvekkili şirketin,

yalnızca 08.04.2021 tarihinden sonraki dönemde mezkur aydınlatma tesislerinde kullanılan elektrik enerjisinin bedelini ödenekten karşılayabilecek olup, bu tarihten önceki dönemde, yıllar boyunca

kullanılan elektrik enerjisinin bedelini fatura etmesi ve Bakanlık bütçesine konulan ödenekten alması

mümkün olmayacağını, davalı şirket de somut olayda kataner direklerine aydınlatma sistemi tesis etmiş olup bu sistemin

tüketeceği enerji bellerinin genel aydınlatma kapsamında ödenmesi için Komisyon kararı alınması

gerektiğini, davalı şirketin müvekkilin haberi olmaksızın, dağıtım sistemine müdahale ederek tesisi enerjilendirdiğini, davalı şirketin 08.04.2021 tarihine kadar aydınlatma tesislerinde elektrik enerjisi tüketmesi, kaçak elektrik enerjisi tüketildiği anlamına geldiğini, davalı aleyhinde 264.649,00-TL kaçak kullanım tahakkuku gerçekleştirilmiş ayrıca 264.649,00-TL bedelli 22.03.2021 son ödeme tarihli DAA2021000000721 numaralı kaçak kullanım faturası tanzim edildiğini, davalı tarafından herhangi bir ödeme yapılmadığını,

bunun üzerine taraflarınca 22.06.2021 tarihinde Bursa 19. İcra Müdürlüğünün 2021/5028 E. Sayılı dosya üzerinden ilamsız icra takibi başlatılmış ancak takip, davalının yersiz itirazı nedeniyle durdurulduğunu, davalı borçlunun, Bursa 19. İcra Müdürlüğü'nün 2021/5028 Esas sayılı dosyasında icra takibine yönelik haksız ve yersiz itirazlarının, fazlaya dair hakları saklı kalmak kaydıyla 264.649,00-TL Asıl alacak, 12.985,44-TL Takip öncesi işlemiş faiz ve 2.337,38-TL Takip öncesi işlemiş faizin KDV'si olmak üzere toplam 279.971,82-TL yönünden iptaline ve takibin devamına, davalı aleyhinde,

hükmolunacak meblağın %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama gideri ve avukatlık ücretinin davalıya yükletilmesine, karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesi ile; Öncelikle kaçak elektrik kullanımı olması için müvekkilin davacı tarafın 4. dilekçesinde belirtmiş

olduğu Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 42. Maddesinde yer alan "gerçek veya tüzel kişinin kullanım

yerine ilişkin olarak a)Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale

ederek elektrik enerjisini tüketmesi.. Kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir." Hükmüne aykırılık

oluşturulacak eylemlerde bulunması gerektiğini, ancak, müvekkilinin hiçbir surette ne raylı sistem işletmesi için ne de özel amaçla dava

konusu olan aydınlatma lambalarının enerjisini kullanmadığını, aydınlatma lambalarından elektrik tüketimi

yapılmasının mevzubahis olamayacağını, bahsi geçen T3 (Nostaljik Tramvay) hattı, BURULAŞ tarafından işletimi ve bakımı yapılan bir raylı

sistem hattı olduğunu, bu hat Cumhuriyet Caddesi ve İncirli Caddesi olmak üzere iki kısımdan oluştuğunu, bu

hattın üzerinde yolcu taşımacılığı yapan tramvay araçları, 750 volt gerilimde doğru akım sağlayan bir

elektriksel güçle hareket ettiğini, Bu elektriksel gücün, belirli aralıklarla yerleştirilmiş direklerde asılı

tellere, söz konusu araçların teması yoluyla aktarıldığını, bu elektriksel gücün kaynağı TEİAŞ dağıtımı ise BURULAŞ’a ait trafolarla sağlandığını, tellerin asılı olduğu direklerde aynı zamanda cadde

aydınlatmasını sağlayan lambalar da mevcut olduğunu, ancak bu lambaların elektriği ise tellerden bağımsız olarak

ayrı bir bağlantıyla sağlandığını, davacının dilekçesinde müvekkili için “18.03.2021 tarihine

kadar herhangi bir başvuruda bulunmamıştır. Müvekkil firmanın haberi olmaksızın dağıtım sistemine

müdahale ederek tesisi enerjilendirmiştir." yanıltıcı ifadesini kullandığını, Oysa ki; müvekkilinin raylı sistem hattına elektrik enerjisini kendi trafolarından

sağladığını, yine; davacı tarafın iddiasının tam aksine BURULAŞ’a ait kataner direklerinin üzerine aydınlatma

lambaları bizzat UEDAŞ tarafından takıldığını, Müvekkilinin bu işlemlere herhangi bir dahli durumu

ya da müdahalesi olmadığını, Bu işlem müvekkili ilgilendiren bir durum olmadığı

gibi, bu türden bir aydınlatmaya da ihtiyacı bulunmadığını, Müvekkilinin sermayesi Bursa Büyükşehir Belediyesine ait ayrı bir tüzel kişiliği olan özel

hukuk tüzel kişisi olan bir anonim şirketi olduğunu, dolayısıyla genel aydınlatma hizmeti kapsamında müvekkilinin kataner direklerinin üzerine, davacı firma tarafından bizzat kurulmuş olan kamu hizmeti amaçlı kamu

alanları aydınlatan lambaların şirketimize fatura edilmesi tarafımızca kabul edilemez bir durum olduğunu, dolayısıyla müvekkilinin kendi işletmesi için kullanmadığı, dağıtım sistemine müdahale etmediği

hiçbir yasal sorumluluğu olmadığı bir yer için abonelik alması da beklenemez, kesinlikle davayı kabul anlamına gelmemekle birlikte;

hak kaybı olmaması açısından; 2012 yılından Mart 2021 yılına kadar geçen tarihler için davacı firma

tarafından kaçak elektrik bedeli adı altında neye göre hesaplandığı anlaşılmayan bir kısım alacak aleyhlerine tahakkuk ettirildiğini, öncelikle bu alacağın zamanaşımına girmesi sebebiyle zamanaşımı itirazları bulunduğunu, davacı tarafın, Bursa Büyükşehir

Belediyesi tarafından kurulmuş ve %100 hisseleri Bursa Büyükşehir Belediyesi'ne ait olan ilk kuruluş

amacının elektrik ile işleyen HRS araçlarını işletmek olan BURULAŞ'ın, bu miktarda bir elektrik kaçağını 2012

yılından bugüne kadar kullandığını tespit, tahakkuk ve talep etmemelerinin hayatın olağan akışıma aykırı

olduğunu, bunun tek açıklaması; belli TSE standartlarında çalışan kurumsal bir firma olan davacının, yasal

hiçbir dayanak olmadan kendi dilekçelerinde de belirtmiş oldukları üzere salt bakanlık

ödeneğinden alınamayan rakamı müvekkilinden kötü niyetle tahsil etmek amacıyla hareket etmiş

olduğunu, kaçak elektrik kullanan konumuna düşürülmüş müvekkili aleyhine kötü niyetle

açılmış işbu davanın reddi, icra takibinin iptali ve davacı firmadan kötüniyet tazminatına hükmedilmesini yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacıya yükletilmesini talep etmiştir.

KANITLAR

İcra dosyası, sözleşme, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 19. İcra Müdürlüğünün 2021/5028 Esas sayılı dosyasında, 279.971,82-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.

Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizce, Tarafların iddia ve savunmalarının değerlendirilmesi açısından dosyanın 2 Elektrik Müh. Ve 1 Hesap Uzm. Bilirkişilere tevdi ile rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiştir.

Alınan 22/03/2022 tarihli bilirkişi raporunda; Dava konusu alacağın dayanağı cadde aydınlatma armatürlerinin yer aldığı T1 ve T3 raylı sistem

tramvay hatları güzergahlarının bulunduğu Cumhuriyet ve İncirli Caddeleri EPK Md/3.1(1)

bendinde yer alan tanıma göre halkın ücretsiz kullanımına açık kamusal alan niteliğinde yani

kamunun genel kullanımına yönelik ortak alanlar olduğu, bu itibari ile dava konusu kullanımın

Genel Aydınlatma mahiyetinde olduğu,

Kaçak elektrik kullanımın fiili varlığından söz etme olanağı olmadığı,

davalı şirketin davacı şirkete Genel Aydınlatma kapsamındaki aydınlatma gideri kapsamında

herhangi bir borcunun bulunmadığı, bildirilmiştir.

Mahkememizce dosyanın önceki bilirkişi heyetine tevdi ile ek rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiştir.

Alınan 20/05/2022 tarihli bilirkişi ek raporunda, davacı şirket vekilince kök rapora yapılan itirazlar incelendiğinde daha önce yazılı görüş ve kanaatlerini muhafaza edildiği bildirilmiştir.

O halde yapılan yargılama, toplanan deliller ve alınan bilirkişi raporuna göre; dava konusu alacağın dayanağı cadde aydınlatma armatürlerinin yer aldığı T1 ve T3 raylı sistem

tramvay hatları güzergahlarının bulunduğu Cumhuriyet ve İncirli Caddeleri EPK Md/3.1(1)

bendinde yer alan tanıma göre halkın ücretsiz kullanımına açık kamusal alan niteliğinde yani

kamunun genel kullanımına yönelik ortak alanlar olduğu, bu itibari ile dava konusu kullanımın genel aydınlatma mahiyetinde olduğu, kaçak elektrik kullanımın fiili varlığından söz etme olanağı olmadığı,

davalı şirketin davacı şirkete genel aydınlatma kapsamındaki aydınlatma gideri kapsamında

herhangi bir borcunun bulunmadığının bilirkişi raporu ile tespit edildiği, bilirkişi raporunun hüküm kurmaya ve denetime elverişli olduğu anlaşılmakla davanın reddine, icra takibini yapmada açıkça haksız ve kötüniyetli olduğu tespit edilemediğinden şartları oluşmayan kötüniyet tazminatının reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip 157032 · ¸e-imzalıdır Hakim 151390 · ¸e-imzalıdır Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır. · Aslının aynı olduğu tasdik olunur. · Katip 157032 · ¸E-imzalıdır.