Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/309 K.2022/540

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Olağanüstü Genel Kurul İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ...'ın Bursa Ticaret Sicili Müdürlüğü'ne ...Sicil Numarası ile kayıtlı...

Turizm A.Ş.’nin hissedarı olduğunu, söz konusu şirkette 08.05.2017 tarihinde yapılan 2015-2016 yılı sonu olağan genel kurul toplantısında yönetim kurulu üyeleri 08.05.2020 tarihine kadar geçerli olmak üzere için seçildiğini, ilerleyen süreçte tüzel kişiliğin tasfiyesi için Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nde dava açılmış olup ortakların anlaşması sonucu tasfiyeden dönüldüğünü, yukarıda bahsi geçen süreçte...

Turizm A.Ş.'ne mahkeme tarafından kayyum atanmış olup en son genel kurul 2015-2016 yıllarına ilişkin yapıldığını, söz konusu Genel Kurul'da seçilen Yönetim Kurulu 08.05.2020 tarihine kadar seçilmiş olup Yönetim Kurulu'nun görev süresinin dolduğunu, tüzel kişiliği temsile yetkili kişilerin süresi dolması sebebi ile tüzel kişilik organsız kaldığını ve iş bu nedenle şirket genel kurulu yapılamadığını, organ eksikliğinin giderilememesi halinde TTK m.530 gereği şirketin feshine karar verilmesi tehlikesi doğacağını,

7 yıldır yönetim kurulu toplantısı dahi yapılamayan davalı şirketin Yasa’da belirtilmiş görev ve zamanla bağlı kılınmış yapacağı işlerin çoğunu tamamlaması için yönetim kurulunun da seçileceği bir genel kurul toplantısının yapılması zaruretinin açık olduğunu, halihazırda şirketin yönetim kurulu olmadığını, son yönetim kurulunda bulunan üyelerin bir araya gelerek karar alma ihtimalleri olmadığını, bu nedenle şirketin genel kurulu toplantıya çağrılamadığını, TTK 410/2 madde.

“Yönetim kurulunun, devamlı olarak toplanamaması, toplantı nisabının oluşmasına imkân bulunmaması veya mevcut olmaması durumlarında, mahkemenin izniyle, tek bir pay sahibi genel kurulu toplantıya çağırabilir.” hükmünü amirdir.

Ayrıca Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul Ve Esasları İle Bu Toplantılarda Bulunacak Bakanlık Temsilcileri Hakkında Yönetmelik madde 9/2 "Yönetim kurulunun mevcut olmaması veya devamlı olarak toplanamaması yahut toplantı nisabının oluşmasına imkan bulunmaması halinde, Kanunun 410 uncu maddesinin ikinci fıkrasına göre, mahkemeden izin alan pay sahibi genel kurulu toplantıya çağırabilir." hükmünün yer aldığını, hal böyle olup davalı şirkette faal, yasal ve devamlı olarak toplanan,

toplantı nisabını temin eden bir yönetim kurulunu teminen genel kurulu olağanüstü toplantıya çağırması için kanunun amir hükmü gereği müvekkiline izin verilmesini talep etme zorunluluğu hasıl olduğunu belirterek davanın kabul edilerek TTK m. 410/2 ve yönetmelik gereği, müvekkiline “Genel Kurulu Toplantıya Çağırma İzni” verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı şirkete usulüne uygun tebligat yapılmış, davaya cevap vermediği anlaşılmıştır.

HUKUKİ NİTELENDİRME DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, TTK.nun 410/2 maddesi uyarınca davalı şirketin Genel Kurulunu toplantıya çağırmaya izin talebine ilişkindir.

TTK.nun 410/1 maddesi ile “Genel Kurul süresi dolmuş olsa bile Yönetim Kurulu tarafından toplantıya çağrılabilir.Tasfiye memurları da görevleri ile ilgili konular için Genel Kurulu toplantıya çağrılabilir. TTK.nun 410/2 maddesi ile” Yönetim Kurulunun devamlı olarak toplanamaması, toplantı nisabının oluşmasına imkan bulunmaması veya mevcut olmaması durumlarında mahkemenin izniyle tek bir pay sahibi Genel Kurulu toplantıya çağırabilir.Mahkemenin kararı kesindir.”düzenlemesini getirmiştir.

Mahkememizce Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinde görülüp karara bağlandığı anlaşılan... Turizm A.Ş ile ilgili şirketin fesih ve tasfiyesi ile bilahare açılan tasfiyeden dönülmesine ilişkin dava dosya numaraları davacı vekilince dosyamıza bildirildiğinde dosyaların fiziki ortamda incelenmek üzere celbine karar verilmiş, davalı şirkete ait ticaret sicil kayıtlarının anılan dava dosyaları üzerinden çoğaltılarak dosyamız içerisine alınmasına karar verilmiş ve akabinde de incelemenin daha sonra dosya üzerinden yapılarak mahkememiz heyetince bir karar oluşturulmasına dair tensip tutanağı düzenlenmiştir.

Mahkememizce Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2016/...esas 2017/1320 karar sayılı dosya aslı incelenmek üzere fiziken celp edilmiş, Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin 03/12/2021 tarihli ek kararı ile "hukuk yaratırken yararlanılacak araçlardan diğerleri de; hukukun genel ilkeleri ve yardımcı kaynaklardır hâkim, hukuk yaratırken bilimsel görüşlerden ve yargı kararlarından da yararlanır gereği Yargıtay, 11. HD. 6.7.2000 T.2000/3170 E.2000/6471 K. sayılı ilamı gerçek boşluğun hakim tarafından doldurulması haline örnek olduğu,

Yargıtay 11. Hukuk Dairesi 2016/12403 E, 2018/4469 K sayılı ilamında da yargıtay boşluğu TTK’nın 436/2 maddesini kıyasen uygulayarak doldurulduğu, eldeki talepte de var olan boşluğu doldurabilmek için kanun da kıyas yolu ile uygulanabilecek maddeler olduğu, TTK' nin 548/1 maddesi tasfiyeden dönülebileceğine ilişkin kıyasen uygulanabilecek hüküm olduğu,

her ne kadar yasa koyucu burada Genel Kurulun alacağı dönme kararı için “şirket, sürenin dolmasıyla veya genel kurul kararıyla sona ermiş ise,” hali ile sınırlandırmışsa da mahkemenin verdiği tasfiye kararını kaldıran bir genel kurul kararı tartışılmadığından mahkemeden bu hususta bir karar verilmesi talep edildiğinden bu sınırlama halleri mahkemenin vereceği karar için geçerli olmadığı, kesinleşmiş bir tasfiye kararının yine bir mahkeme kararıyla kaldırılabilmesi haline de kıyasen uygulanabilecek yasa da bir hüküm olduğu, TTK'nın 548/2 maddesi kıyasen uygulanarak mahkemece verilen tasfiye kararı kaldırılabilir.

Anonim şirket, iflasın açılmasıyla sona ermiş olmasına rağmen, iflas kaldırılmışsa veya iflas, konkordatonun uygulanmasıyla sona ermişse, şirket genel kurulun tasfiyeden dönme kararı almasına gerek olmadan tasfiyeden çıkar ve normal bir şirket haline gelerek faaliyetlerine devam edeceği, kesinleşmiş mahkeme kararı ile ortaya çıkan tasfiye halinin yine bir mahkeme kararı ile sonlandırılabileceğine ilişkin bu hükmün kıyasen eldeki talebe de uygulanabileceği düşünülerek somut olayda TTK'nun 529 ve 530.

Maddelerinden kaynaklanan sebeplerle verilmiş bir tasfiye kararı bulunmadığı, mahkemenin verdiği tasfiye kararının TTK 531. Maddesine dayanmakta olduğu, TTK'nun 529 ve 530. Maddelerine dayalı tasfiye kararlarından dönmek mümkün olmasa da yukarıda açıklanan gerekçelerle TTK ' nun 531.

Maddesine dayalı olarak verilen tasfiye kararından dönülebilmesi mümkün olduğu, boşluğun kıyas yolu ile bu şekilde doldurulmasının hukuka, hakkaniyete tüm taraf menfaatlerine uygun en adil çözüm olacağından şirketin devamına ve tasfiye halinin kaldırılmasına karar verilmiş, Mahkemenin 22/11/2017 tarihli kararı ile feshine ve tasfiyesine karar verilen Bursa Ticaret Sicilinin ...sicil numarasında kayıtlı ...nin ortakların oybirliği ile almış olduğu karar ve müracaatı neticesinde TTK ' nin 548/1 maddesine kıyasen şirketin hukuki varlığının devamına, 548/2 maddesine kıyasen tasfiyenin kaldırılmasına,

TTK'nun 533/2 maddesi gereği şirket unvanına eklenmiş olan "TASFİYE HALİNDE" ibaresinin unvandan çıkarılmasına" karar verildiği anlaşılmıştır.

TTK'nun 409.maddesi ile Anonim Şirket Genel Kurul toplantılarının ne şekilde yapılacağı hususu düzenlenmiş olup, madde hükmüne göre; '' ...Genel Kurullar olağan ve olağanüstü toplanır. Olağan toplantı her faaliyet döneminden sonra 3 ay içinde yapılır. Bu toplantılarda organların seçimine, finansal tablolara, yönetim kurulunun yıllık raporuna, karın kullanım şekline, dağıtılacak kar ve kazanç paylarının oranlarının belirlenmesine, yönetim kurulu üyelerinin ibraları ile, faaliyet dönemini ilgilendiren ve gerekli görülen diğer konulara ilişkin müzakere yapılır, karar alınır. Gerektiği takdire de genel kurul olağanüstü toplantıya çağrılır...” şeklinde düzenleme getirmiş olup;

TTK.nun 410 maddesi ile; ''..(1). Genel Kurul süresi dolmuş olsa bile Yönetim Kurulu tarafından toplantıya çağrılabilir….(2) Yönetim Kurulunun devamlı olarak toplanaması, toplantı nisabının oluşmasına imkan bulunmaması veya mevcut olmaması durumlarında mahkemenin izniyle tek bir pay sahibi Genel Kurulu toplantıya çağırabilir.

Dosya kapsamında yapılan incelemede Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesi'nde dava açılıp ortakların anlaşması sonucu tasfiyeden dönüldüğü, bahsi geçen süreçte...

Turizm A.Ş.'ne mahkeme tarafından kayyum atandığı ve en son genel kurulun 2015-2016 yıllarına ilişkin yapıldığı, söz konusu Genel Kurul'da seçilen Yönetim Kurulunun 08.05.2020 tarihine kadar seçilmiş olup Yönetim Kurulu'nun görev süresinin dolduğu, tüzel kişiliği temsile yetkili kişilerin süresi dolması sebebi ile tüzel kişiliğin organsız kaldığı ve iş bu nedenle şirket genel kurulu yapılamadığı,

organ eksikliğinin giderilememesi halinde TTK m.530 gereği şirketin feshine karar verilmesi tehlikesi doğacağı, 7 yıldır yönetim kurulu toplantısı dahi yapılamayan davalı şirketin Yasa’da belirtilmiş görev ve zamanla bağlı kılınmış yapacağı işlerin çoğunu tamamlaması için yönetim kurulunun da seçileceği bir genel kurul toplantısının yapılması zaruretinin açık olduğu, halihazırda şirketin yönetim kurulu olmadığı, son yönetim kurulunda bulunan üyelerin bir araya gelerek karar alma ihtimalleri olmadığı,

bu nedenle şirketin genel kurulu toplantıya çağrılamadığı anlaşıldığından şirkete ait olağan işlemlerin yürütülmesi yönünden Olağan Genel Kurul toplantılarının yapılması kanunen zorunlu ve gerekli bulunup, şirketin de menfaatine olduğu hususu gözetilerek Olağan Genel Kurula Çağrıya izin Verilmesi Genel Kurulu kanuna uygun şekilde gerçekleştirmek üzere davacı pay sahibine bu konuda yetki verilmesi mahkememizce de uygun görülmekle davanın kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis olunmuştur.

Başkan ... · e-imza · Üye ... · e-imza · Üye ... · e-imza · Katip ... · e-imza