Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/181 K.2024/18

: 2-... - (VKN:...)-Ahmet Yesevi Mah. Bahçe(310) Sk. Geçit Premium Sitesi A Blok No: 11A İç Kapı No: 5 Nilüfer / Bursa Nilüfer/ BURSA

VEKİLİ

Av....-UETS

DAVA

İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 21/02/2023

KARAR TARİHİ : 09/01/2024

KARAR YAZIM TARİHİ : 19/01/2024

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA VE SAVUNMA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile davalı ... Gıda İnş.Turizm İthalat İhracat San. Ve Tic. Ltd. Şti.

Arasında 31.03.2021 tarihli protokol akdedildiğini,bu protokole göre 03.05.2019 tarihli Adnan Menderes Mah. Turgut Özal Cadde Korupark AVM adresinde ''Waffle Art'' markasını ve logosunun franchise tesisine ilişkin imzalanan 5 yıl süreli franchise devir sözleşmesinin ve Adnan Menderes Mah. Turgut Özal Cadde Korupark AVM adresinde bulunan dükkanın kiralanmasına ilişkin 03.05.2019 tarihinde imzalanan 12 ay süreli ve sonrasında otomatik olarak 1 yıl süreyle uzayan alt kira sözleşmesini 31.03.2021 tarihi itibariyle karşılıklı olarak sona erdirdiklerini,

dava dilekçesinin ekinde bulunan ve aralarındaki sözleşmeyi sona erdiren 31.03.2021 tarihli protokolün 6. Maddesinde müvekkili tarafından, kira sözleşmesinden doğan ve doğacak tüm borçlara ilişkin ...

Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş.'ne hitaben 28.05.2019 tarihli 134110000239 numaralı 63.189,00 TL bedelli, Yapı Kredi Bankası A.Ş.'ne ait Kesin Teminat Mektubu sunulduğu, bu mektubun 21.05.2020 tarihli vade uzatım mektubu ile 27.05.2021 tarihine kadar uzatılması taraflarca kabul edildiğini, taraflar arasında akdedilen 31.03.2021 tarihli sözleşmeyi sona erdiren protokolün yine (6.) maddesinde işbu protokole konu sözleşmelerin feshi sonrası, söz konusu teminat mektubunun bir borç mahiyetinde 27.05.2022 tarihine kadar uzatılacağı taraflar arasında kararlaştırıldığını,

bu tarihten önce teminat mektubunun müvekkilince geri istenemeyeceğini sadece karşı tarafın bir başka kişi ile yapılacak franchise ve kira sözleşmesinin varlığı halinde teminat mektubunun karşı tarafça alınarak müvekkiline teslim edileceğini, ayrıca davalı tarafın ... Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. ile kira sözleşmesinden kaynaklı yükümlülüklerini gereği gibi yerine getirmemesi veya başkaca bir sebeple tahliyesi halinde veya kira sözleşmesi tarafları olan davalı ve ...

Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş.' nin herhangi bir sebeple feshi talebi ile teminat mektubunun davalı tarafından Korupark AVM' den alınarak derhal teslim süresi beklenmeden müvekkilime teslim edileceğini, 7.madde ise franchisor/kiralayan 27.05.2022 tarihinden sonra teminat mektubu süresinin uzatılmasını talep edemeyeceğinin belirtildiğini, yine aynı protokolün 10. Maddesinde ve ekte sunulan kefalet sözleşmesinde diğer davalı ... Gıda İnş. Turz. İth. İHr. San. Tic. Ltd.

Şti., taraflar arasındaki işbu protokol çerçevesinde söz konusu teminat mektubunun bozulması halinde borç olarak anılan 63.189,00 TL'ne kadar olan teminat mektubu bedeli ve 27.08.2022 tarihine kadar müteselsil kefil ve müşterek müteselsil borçlu olarak kefil olduğunu açıkça beyan etmiş ve sözleşmenin tarafı olduğunu, teminat mektubu ekte sunulan Beyoğlu 48.Noterliği'nin 104409 yevmiye numarasında kayıtlı 30.05.2022 tarihli ihtarnamede de belirtildiği üzere teminat mektubu ...

Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş.tarafından 27.05.2022 tarihinde paraya bozdurulmak suretiyle paraya çevrildiğini, gelinen aşama itibariyle davalıların kendilerine teminat mektubunu belirtilen sürede iade edemediği gibi ibraz edilen teminat mektubunun bozdurulmasına sebebiyet verdiklerini,bozdurulan teminat mektubunun tüm fer'ilerini de kapsayacak bedeline dair kendilerine hiçbir ödeme yapmayan davalılar aleyhine Bursa 3. İcra Müdürlüğü' nün 2022/...

Esas sayılı dosyası kapsamında kendilerine yapılan icra takibine her iki borçlu da kötü niyetli bir şekilde itiraz ederek takibin durmasına sebebiyet verdiklerini beyanla, davalıların Bursa 3. İcra Müdürlüğü' nün 2022/...

Esas Sayılı dosyasına yapmış oldukları itirazların iptali ile takibin kaldığı yerden devamına, haksız ve kötü niyetli itiraz eden davalılar aleyhine asıl alacağın %20' sinden aşağı olmamak kaydıyla icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin de davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar vekilinin 24/05/2023 tarihli cevap dilekçesinde özetle;davacı ile müvekkili şirket ... Gıda Ltd. Şti. arasında 03/05/2019 tarihli franchise sözleşmesi akdedildiğini,işbu franchise sözleşmesi kapsamında müvekkili şirketin kiracısı olduğu Adnan Menderes Mah. Turgut Özal Cad.

Korupark AVM adresinde bulunan iş yerinin davacıya alt kira sözleşmesi ile kiralandığını, akabinde tarafların anlaşması ile 31/03/2021 tarihi itibariyle franchise sözleşmesi ve alt kira sözleşmesinin fesholunduğunu, davacının dava dosyasında zikretmiş olduğu teminat mektubunun süresinin dolması nedeniyle dava dışı ... A.Ş. tarafından nakde çevrildiğini, teminat mektubunda yazılı tutar nakit teminat halihazırda olarak ...

A.Ş.'nde olduğunu, ancak müvekkilinin söz konusu bedeli davacıya ödediğini beyan ettiğini, bu kapsamda tarafların ticari defterleri üzerinde yapılacak bilirkişi incelemesi neticesinde, müvekkili şirketin, davacıya herhangi bir borcu bulunmadığının ortaya çıkacağını, taraflar arasında akdedilmiş bulunan 31/03/2021 tarihli protokolün 10. maddesinde ve 31/03/2021 tarihli kefalet sözleşmesinin 2.maddesinde müvekkil ... Gıda Ltd.

Şti.'nin 27/08/2022 tarihine kadar müştereken ve müteselsilen kefil olduğunun ifade edildiğini, bu doğrultuda 27/08/2022 tarihi itibariyle müvekkili ... Gıda Ltd Şti'nin kefaletinin sona erdiğini, müvekkili ... Gıda Ltd.

Şti. açısından kesinlikle borcu kabul anlamına gelmemekle birlikte, öncelikle müvekkili şirket açısından icra takibi kefalet süresi sona erdikten sonra ikame edilmiş olduğundan; mahkeme aksi kanaatte olur ise davacıya herhangi bir borcu bulunmadığından davanın reddine ve takip konusu alacağın %20’sinden az olmamak üzere kötüniyet tazminatına hükmedilmesine, müvekkili ... Gıda Ltd.

Şti. açısından ise davacıya herhangi bir borcu bulunmadığından davanın reddine ve takip konusu alacağın % 20’sinden az olmamak üzere kötüniyet tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini istemiştir.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Dava, davacı ile davalı ... Gıda İnş.Turizm İthalat İhracat San.vt Tic Ltd.ŞTİ arasında Adnan Menderes Mah. Turgut Özal Cadde Korupark AVM adresinde ''Waffle Art'' akdedilen franchise sözleşmesi uyarınca verilen ve sözleşmenin feshine ilişkin düzenlenen protokol uyarınca süresi uzatılan 134110000239 numaralı 63.189,00 TL bedelli, Yapı Kredi Bankası A.Ş.'ne ait Kesin Teminat Mektubunun haksız şekilde davacıya iade edilmeyip paraya çevrildiği iddiası ile davalılar aleyhine Bursa 3.İcra Dairesi’nin 2022/... esas sayılı dosyasında başlatılan takibin yerinde olup olmadığı noktasında toplandığı görülmüştür.

Tarafların tacir olduğu, her iki tarafın ticari defterlerinin incelenmesine ilişkin ara karar kurulduğu, usulüne uygun şekilde yapılan tebligata rağmen davalının ticari defterlerini ibraz etmediği görülmüştür. Davacıya ait ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMMM bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesinde, davacı taraf ...'in 2020-2021 yıllarına ait ticari defterlerini ibraz etmiş olduğu ve 2020 yıllarına ait yasal defterleri olan Yevmiye, Defteri Kebir ve Envanter defterlerinin 6102 sayılı TTK'nun 64/3 maddesine ve V.U.K 220-221-222 Maddelerine göre açılış ve kapanış tasdiklerinin zamanında

yapılmış olduğu 2021yılına ait ticari defterler için devam tasdiki yapılmış olduğu ve kapanış tasdiki yapılması zorunlu olan yevmiye defteri için kapanış tasdikinin yapılmadığının görüldüğü, davacı taraf ...'in 2020-2021 yıllarına ait ticari defterlerini ibraz etmiş olduğu ve 2020-

2021 yıllarına ait yasal defter bilgilerine göre davacı taraf ...'in davalı ...'in davalı

... Gıda İnş. Tur. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti'ne 54.454,80 TL borçlu olduğunun görüldüğü tespit edilmiştir.

Davalılar vekilinin ibraz ettiği 30/11/2023 tarihli dilekçe ile cevap dilekçelerini takas mahsup def'i yönünden ıslah ettiklerini beyanla, müvekkili ... Gıda Ltd.

Şti. açısından kesinlikle borcu kabul anlamına gelmemekle birlikte, öncelikle müvekkili şirket açısından icra takibi kefalet süresi sona erdikten sonra ikame edilmiş olduğundan, mahkeme aksi kanaatte olur ise davacıya herhangi bir borcu bulunmadığından davanın reddine ve takip konusu alacağın % 20'sinden az olmamak üzere kötüniyet tazminatına hükmedilmesine, müvekkili ... Gıda Ltd.

Şti açısından ise davacıya herhangi bir borcu bulunmadığından davanın reddine ve takip konusu alacağın %20'sinden az olmamak üzere kötüniyet tazminatına hükmedilmesine, kesinlikle borcu kabul anlamına gelmemekle birlikte, eğer mahkemece davanın kabulü cihetine gidilecek olur ise, kabul edilen miktar yönünden, bilirkişi raporunda tespit edilen ve müvekkili alacağı olan 54.454,80 TL'nin takas ve mahsup edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini istemiştir.

Davalı tarafın takas mahsup defi koşulları oluşmadığından talebi reddedilmiş ve bilirkişi raporu yeterli görüldüğünden ıslah dilekçesinin ibrazından sonra yeni veya ek bilirkişi raporu alınmamıştır.

Tarafların ticari defterleri incelendiğinde davacının davalı ... Gıda İnş.Turizm İthalat İhracat San.vt Tic Ltd.Şti'ne 54.454,80 TL borçlu olduğu görülmüştür. Uyuşmazlığa konu protokolün sözleşmenin feshi sonrasında taraflar arasındaki alacak ve borç durumunu tespit eder şekilde ve ticari defterlerdeki kayıtlardan sonra düzenlendiği gözetildiğinde tarafların borç ve alacak durumu ticari defterlere göre değil ilgili protokole göre değerlendirilmesi gerekmektedir.

Dava konusu protokole istinaden süresi uzatılan teminat mektubunun dava dışı ... Gayrimenkul tarafından paraya çevrildiği hususunda taraflar arasında ihtilaf bulunmamaktadır. Teminat mektubunun paraya çevrilmesine ilişkin şartların gerçekleştiğine ilişkin ispat külfeti davalılarda olup davalılar bu yönde bir savunmada bulunmamış, teminat mektubunun paraya çevrilmesine ilişkin şartların gerçekleştiği ispat edilememiştir.

Yukarıda açıklanan sebeplerle protokol uyarınca davacı tarafından sunulan teminat mektubunun üçüncü kişi tarafından paraya çevrildiği gözetildiğinde davanın davanın kısmen kabulü kısmen reddi ile Bursa 3.İcra Dairesi’nin 2022/... esas sayılı takibe davalılar tarafından yapılan itirazın kısmen iptali ile 63.189,00 TL asıl alacak üzerinden takibin devamına, dosya kapsamında ihtarname bulunmadığından faiz talebinin reddine,

alacağın likit olduğu ve yasal şartları taşıdığı değerlendirilmekle dava konusu asıl alacak miktarı olan 63.189,00 TL’nin % 20 si oranında hesaplanan 12.637,80 TL icra inkar tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · E-Imzalıdır. Hakim ... · E-Imzalıdır.