İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2016/39 K.2018/833

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekilinin mahkememize verdiği 14.01.2016 tarihli dava dilekçesinde özetle.

"Müvekkili banka ile davalı şirket arasında imzalanan 09.10.2014 tarihli Genel Kredi Sözleşmesine istinaden Nakdi Krediler, Şirket Kredi Kartı ve Taksitli Kredili Mevduat Hesabı kredilerin açılıp kullandırıldığını, diğer davalının ise söz konusu sözleşmeyi müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatı ile imzaladığını, davacı banka ile imzalanan kredi sözleşmesi hükümlerinin ihlal edilmesi üzerine kredi hesabının 04.12.2015 tarihi itibarı ile kat edildiğini,

davalı borçlulara ...Noterliğinden keşideli 04.12.2015 tarih ve ...yevmiye numaralı borcun ödenmesi ihtarını ve kullanılan kredilere ilişkin hesap özetlerini içeren ihtarnamenin keşide edilerek gönderildiğini, borçluların kat tarihi itibariyle 144.682,27-TL kredi borcunun bulunduğunu , talep edilen muaccel borcun ihtara rağmen ödenmemesi üzerine İstanbul... Asliye Ticaret Mahkemesi ...

D.iş Sayılı dosyası ile ihtiyati haciz kararı alındığını ve İstanbul ...İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyasından infaz edilerek borçlular hakkında genel haciz yolu ile ilamsız icra takibinin başlatıldığını, davalı borçluların icra takibinde takibe konu edilen rakamın tamamına, ferilerine faiz oranına tarafından yapılan haksız itiraz ile icra takibin durduğunu ve diğer hukuki gerekçelerini beyanla. Davalı borçluların İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı dosyasına yaptıkları haksız itirazlarının iptaline ve takibin takip talebindeki şartlarla aynen devamına, davalı - borçlunun itiraz ettikleri nakit alacağı üzerinden % 20 den az olmamak kaydı ile icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı yana tahmiline karar verilmesinin talep ve dava etmiştir.

Davalılara tarafa usulüne uygun tebligatın yapıldığı, davalıların davaya cevap dilekçesi sunmadığı ve duruşmalara da katılmadığı görülmüştür.

İstanbul... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası dosyamız içersine getirtilmiştir. Dosyanın incelenmesinde 68.108,-Tl iskonto Kredisi, ile 25.253,57 TL Kredi Kartından kaynaklanan asıl alacaklar ile temerrüt faizi ve masraflar ile birlikte toplam 124.170,40 Tl için takip yapıldığı, ödeme emrinin 08.01.2016 tarihinde tebliğ edildiği, borçlunun da süresi içersinde 08.01.2016 tarihinde borca itiraz ettiği anlaşılmıştır.

Yanların tüm delilleri toplandıktan sonra dosya iddia, savunma ve yanların tüm delilleri ile ticari defter ve belgeleri üzerinde inceleme yapılarak icra takip tarihi itibarıyla davacının davalıdan alacağı varsa saptanması için bilirkişiye verilmiştir.

Bilirkişinin düzenlediği 03.03.2017 tarihli 11 sayfadan ibaret raporunda özetle.

"Talep gibi 68.108,00-TL Asıl Alacak, tespitimiz olan % 30,20 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 1,485,51TL Temerrüt faizi ve 74,28 TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam 69.667,79TL alacaklı olduğunun hususu tespit edildiği, Davacı bankanın icra takip talebinde talep etmiş olduğu alacak miktarı; toplam 75.095,69-TL tespitimiz olan 69.667,79- TL den, 5.427,90 TL fazla olup , keyfiyet Sayın Mahkemenizin yetkisinde kaldığı.

Davacı bankanın, davalılardan olan 68.108,-TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar tespitimiz olan ve raporumuzun ilgili bölümünde açıklanan % 30,20 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği, 13299406 nolu Ticari Kredili Mevduat Hesabından kaynaklanan banka alacağının Talep gibi 20.170,-TL Asıl Alacak, tespitimiz olan % 30,24 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 440,52-TL Temerrüt faizi ve 22,03-TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam 20.632,55 TL alacaklı olduğu hususunun tespit edildiği,

Davacı bankanın, davalıdan olan 20.170,00-TL Asıl alacağının tamamı Ödeninceye kadar tespitimiz olan ve raporumuzun ilgili bölümünde açıklanan % 30,24 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği, ... nolu ŞİRKET KREDİ KARTI Kredisinden kaynaklanan banka alacağının.

Talep gibi 25.253,27 TL Asıl Alacak, tespitimiz olan % 30,24 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 551,53 TL Temerrüt faizi ve 27,58 TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam 25.832,38 TL alacaklı olduğu hususunun tespit edildiği, Davacı bankanın, davalıdan olan 25.253,27 TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar tespitimiz olan ve raporumuzun ilgili bölümünde açıklanan % 30,24 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği" kanaati ile raporunu sunmuştur.

Bu rapora her iki yan vekilininde itiraz etmesi üzerine itirazların değerlendirilerek ek rapor düzenlenmesi için yeniden bilirkişiye verilmiştir.

Bilirkişinin düzenlediği 30.05.2018 tarihli 9 sayfadan ibaret ek raporunda özetle.

"Davacı Bankanın Davalılardan Kredi Asıl Borçlusu ...STİ. arasında imzalanan 1 adette toplam 400.000.-TL tutarındaki GENEL KREDİ SÖZLEŞMESİNDE müşterek borçlu vs müteselsil kefil sıfatıyla imzası bulunan diğer davalı -KEFİL...'dan tahsilde tekerrür etmemek kaydıyla 06.01.2016 takip tarihi itibariyle;... ve... nolu İskonto Kredi Hesabından kaynaklanan banka alacağının: Talep gibi 68.108,00 TL Asıl Alacak, % 100 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 4.918,91 TL Temerrüt faizi, 241,95 TL faizin % 5 gider vergisi ve 780,00 TL ihtarname Masrafı olmak üzere toplam 74.048,86-TL alacaklı olduğunun hususu tespit edildiği,

Davacı bankanın, davalılardan olan 68.108,00 TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar tespitimiz olan ve raporumuzun ilgili bölümünde açıklanan % 100 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği, 13299406 nolu Ticari Kredili Mevduat Hesabından kaynaklanan banka alacağının.

Talep gibi 20.170,00 TL Asıl Alacak, tespitimiz olan % 30,24 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 440,52 TL Temerrüt faizi ve 22,03 TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam 20.632,55TL alacaklı olduğu hususunun tespit edildiği.

Davacı bankanın, davalıdan olan 20.170,00 TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar tespitimiz olan ve raporumuzun ilgili bölümünde açıklanan % 30,24 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği, [KART] nolu ŞİRKET KREDİ KARTI Kredisinden kaynaklanan banka alacağının.

Talep gibi 25.253,27 TL Asıl Alacak, tespitimiz olan % 30,24 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 551,53 TL Temerrüt faizi ve 27,58 TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam 25.832,38 TL alacaklı olduğu hususunun tespit edildiği, Davacı bankanın, davalıdan olan 25.253,27TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar tespit olan % 30,24 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği," kanaati ile ek raporunu sunmuştur.

Dosyaya getirtilen yanlara ait tüm deliller, getirtilen icra dosyası, davacı şirketin ticari defter ve belgeleri üzerinde yapılan bilirkişi incelemesi sonucunda düzenlenen rapor, ek rapor ve tüm dosya kapsamından anlaşıldığı üzere;

Davacı Bankanın Şirinevler Şubesi ile davalılardan kredi asıl borçlusu...ŞTİ. ' nin müşteri diğer davalı... in ise müşterek borçlu ve müteselsil kefiller sıfat ile imzalamış oldukları ... BANK GENEL KREDİ SÖZLEŞMESİ mukabilinde davalı şirkete; diğer davalı ...'in müşterek borçlu müteselsil kefil olduğu 09.10.2014 tarihli 400,000.-TL tutarlı Kredili Mevduat Hesabı (KMHK) , Şirket Kredi Kartı ve Taksitli Kredili olmak üzere NAKİT tespit edilerek kullandırılmıştır.

Davalılardan ...’in yanlar arasında imzalanan sözleşmenin 2B. sayfasındaki bölümde açıkça müteselsil kefil sıfatıyla imzasının bulunması nedeniyle; kefalet limitinin; 400.000.-TL olduğu tespit edilmiştir. Davalının müteselsil kefil sıfatıyla imzası bulunması nedeniyle doğan borçtan kefalet limiti kapsamında sorumlu olduğu ve davacı bankanın davalıları ayrı ayrı veya birlikte takip ve dava hakkının mevcut olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Davacı Bankaca davalıların sözleşmedeki adresine hitaben , ...Noterliğinden keşideli 04.12.2015 tarih ve...yevmiye numaralı ihtarnamesi keşide edilerek; " Bankanın ...ŞTİ.'ne Ticari Kredili Mevduat,Şirket kredi Kartı ve Nakdi kredilerin açılıp kullandırıldığını, Muhataplardan ...'in da borçtan müteselsil kefil sıfatıyla sorumlu olduklarını, banka ile akdedilen sözleşeme hükümlerinin ihlâl edilmiş olduğundan kredi hesabının 04.12.2015 tarihi itibarı ile kat edildiğini, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile kat tarihi itibarı ile iş bu kredi sözleşmesinden kaynaklanan 144.682,27-TL nakdi borcun bulunduğu, Hesap kat tarihi itibariyle ;

nakdi kredi hesabından kaynaklanan 144.682,27-TL nakdi kredi borcunun iş bu ihtarnamenin tebliğini izleyen 24 saat içinde, fiili ödeme gününe kadar işleyecek faizi, faizin BSMV si, fonu ,vergisi ve sair yasal ferileriyle birlikte müştereken ve müteselsilen ödemeleri İhta ren bildirilmiştir. Söz konusu ihtarnamenin.

Davalılara 08.12.2015 tarihinde tebliğ edildiği noter açıklaması ile tespit edilmiş olup, ihtarname ile verilen 1 günlük süreninde dikkate alınması sonucu davalılar ...ŞTİ ve ... ‘in 10.12.2015 tarihi itibariyle temerrütlerinin başladığı belirlenmiştir.

... nolu... Kredisinin 04.12.2015 kat tarihi itibariyle 31.282,45-TL anapara riskinin bulunduğu , söz konusu krediye yıllık % 15,10 akdi faiz oranı uygulandığı görülmüştür.

Davacı bankaca icra takip talebinde talep edilen % 100 temerrüt faiz oranının yukarıda belirtilen sözleşme hükmüne göre uygulanabilmesi için en az % 50 cari kredi faiz oranının gösteren banka kayıt ve belgesinin sunulması gerektiği, bu konuda dava ve icra dosyası içeriğinde bir belgenin bulunmaması nedeni ile bu aşamada dava konusu iskonto kredilerine uygulanan en yüksek akdi faiz oran olan % 15,10 faiz oranının sözleşme hükmü gereği % 100 fazlası olan; % 15,10 x 2 = % 30,20 temerrüt faiz oranın uygulanabileceği belirlenmiştir.

... ve ... nolu İskonto Kredi Hesabından kaynaklanan banka alacağının bilirkişi raporundaki iskonto Kredileri için tespit edilen temerrüt faiz oranının davacı bankaca sözleşme hükmü gereği " TCMB na uygulanacağını bildirdiği en yüksek kredi faiz oranına bu oranın % 100 ünün ilavesiyle bulunacak oran" üzerinden temerrüt faiz uygulanır hükmüne istinaden kök raporda tevsik edici banka faiz oranlarını gösteren belgenin bulunmaması nedeni ile dava konusu iskonto kredisine uygulanan akdi faiz oranın % 100 fazlası üzerinden tespit edilerek bulunan temerrüt faiz oranı ile yapılan hesaplamalar sonucu davacı banka alacağı tespit edilmiş olup ,

bu kere davacı banka vekilinin bilirkişi kök raporuna itiraz dilekçesi ekinde sunulan TCMB na hitaben yazılan 27.03.2014 tarih Kredi işlemlerinde uygulanacak azami faiz oranları konulu yazı ekinde 13.03.2014 yürürlük tarihinden sonra uygulanacağı bildirilen % 50 faiz oranının sözleşme hüküm gereği % 100 fazlası olan; % 50 x 2 = % 100 temerrüt faiz oranının uygulanabileceği hususu tespit edilmiş olup davacı banka icra takip talebi ile de uygunluk arz eden söz konusu % 100 temerrüt farz oranı dikkate alınarak alacak hesaplanmıştır.

Bu durumda ... nolu İskonto Kredi Hesabından kaynaklanan banka alacağının, Talep gibi 68.108,00 TL Asıl Alacak, % 100 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 4.918,91-TL Temerrüt faizi, 241,95 TL faizin % 5 gider vergisi ve 780,00 TL ihtarname Masrafı olmak üzere toplam 74.048,86 TL alacaklı olduğunun hususu tespit edildiği, Davacı bankanın takipten sonra, davalılardan olan 68.108,00-TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar % 100 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebilecektir.

... nolu Ticari Kredili Mevduat Hesabından kaynaklanan banka alacağının; Talep gibi 20.170,00 TL Asıl Alacak, tespitimiz olan % 30,24 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 440,52 TL Temerrüt faizi ve 22,03 TL faizin % 5 gider vergisi olmak üzere toplam 20.632,55 TL alacaklı olduğu hususunun tespit edildiği, Davacı bankanın, takipten sonra davalıdan olan 20.170,00 TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar % 30,24 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği,

... nolu ŞİRKET KREDİ KARTI Kredisinden kaynaklanan banka alacağının; Talep gibi 25.253,27 TL Asıl Alacak, % 30,24 Temerrüt Faiz oranından hesaplanan 551,53 TL Temerrüt faizi ve 27,58 TL faizin % 5 gider vergisi olmak üzere toplam 25.832,38 -TL alacaklı olduğu hususunun tespit edildiği, Davacı bankanın, davalıdan olan 25.253,27 -TL Asıl alacağının tamamı ödeninceye kadar tespitimiz olan ve raporumuzun ilgili bölümünde açıklanan % 30,24 temerrüt faizinin ve faizin % 5 gider vergisinin istenebileceği kanaatine varılmıştır.

Tüm bu açıklamalardan belirlendiği üzere bu davanın kısmen kabulü ile İstanbul ... İcra Müdürlüğünün... Esas sayılı dosyasında davalının itirazının 120.513,79 -Tl üzerinden iptali ile takibin devamına, takipten sonra asıl alacak olan 68.108.-Tl ye % 100 temerrüt faizi bakiye 45.423,27-Tl ye % 30,24 temerrüt faizi yürütülmesine, fazla istemin reddine karar vermek gerekmiştir.

Davalı likit bir borcunun varlığını bildiği halde sadece alacağın tahsilini geciktirmek için itirazda bulunduğu anlaşıldığından İİK. 67/2 maddesi uyarınca alacağın % 20 si oranında icra inkar tazminat tutarı olan 24.102,75- Tl nin davalılardan alınarak davacıya vermek gerekmiştir.

Bu nedenle aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

Katip Hakim